文／任立華(寧夏興業(yè)律師事務(wù)所管理合伙人)

來源：零壹融資租賃研究中心

近期有幸受邀參加16年收結(jié)案數(shù)穩(wěn)居西北五省區(qū)第一，也是寧夏法院審判執(zhí)行工作的“晴雨表”和“風(fēng)向標(biāo)”——寧夏興慶區(qū)人民法院組織的商事審判研討會(huì)，就融資租賃相關(guān)的七大疑難問題，結(jié)合團(tuán)隊(duì)辦案經(jīng)驗(yàn)提出了解決建議。本次研討會(huì)還邀請(qǐng)了銀川市中級(jí)人民法院、寧夏高院的領(lǐng)導(dǎo)和主法官，以及各大銀行、融資租賃公司和經(jīng)銷商代表參加會(huì)議。由于融資租賃的議題（由興慶區(qū)法院主辦融資租賃案件的李海波法官所總結(jié)）非常接地氣，毫不避諱的對(duì)目前融資租賃糾紛中面臨的問題做了總結(jié)，一問一答間非常有啟發(fā)意義。所以我們認(rèn)為有必要把這次研討會(huì)的議題和本律師團(tuán)隊(duì)的解答分享給大家，希望引起大家的關(guān)注和進(jìn)一步的探討。

問題一：以家用汽車消費(fèi)為目的的融資租賃合同糾紛日漸增多，融資額較小，客戶準(zhǔn)入門檻低、違約率高、送達(dá)困難。

解決方案：

1、關(guān)鍵詞：違約率高 送達(dá)難

2、解決建議：

（1）違約率高的問題，本質(zhì)上是企業(yè)信審和風(fēng)控問題，進(jìn)而形成不良的溢出效應(yīng)。建議通過向?qū)幭钠嚵魍ㄐ袠I(yè)協(xié)會(huì)等單位提出司法建議的方式解決；

（2）送達(dá)難的問題，本質(zhì)上是技術(shù)問題，且目前已有《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)案件繁簡(jiǎn)分流優(yōu)化司法資源配置的若干意見》指出了解決辦法，建議通過積極引導(dǎo)當(dāng)事人在簽訂民商事合同時(shí)，與相對(duì)方約定送達(dá)地址。比較成熟的做法，可參照重慶市高級(jí)人民法院給律協(xié)發(fā)函，由律師在具體的文書起草中約定送達(dá)地址，參與到破解送達(dá)難、降低訴累的工作中來。

3、法律依據(jù)：

《最高人民法院關(guān)于加強(qiáng)司法建議工作的意見》

7、對(duì)審判執(zhí)行工作中發(fā)現(xiàn)的下列問題，人民法院可以向相關(guān)黨政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體及其他社會(huì)組織提出司法建議，必要時(shí)可以抄送該單位的上級(jí)機(jī)關(guān)或者主管部門：

（1）涉及經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展重大問題需要相關(guān)方面積極加以應(yīng)對(duì)的；

（2）相關(guān)行業(yè)或者部門工作中存在的普遍性問題，需要有關(guān)單位采取措施的；

《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)案件繁簡(jiǎn)分流優(yōu)化司法資源配置的若干意見》

3. 完善送達(dá)程序與送達(dá)方式。當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前約定送達(dá)地址的，人民法院可以將該地址作為送達(dá)訴訟文書的確認(rèn)地址。當(dāng)事人起訴或者答辯時(shí)應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定填寫送達(dá)地址確認(rèn)書。積極運(yùn)用電子方式送達(dá)；當(dāng)事人同意電子送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)提供并確認(rèn)傳真號(hào)、電子信箱、微信號(hào)等電子送達(dá)地址。充分利用中國(guó)審判流程信息公開網(wǎng)，建立全國(guó)法院統(tǒng)一的電子送達(dá)平臺(tái)。完善國(guó)家郵政機(jī)構(gòu)以法院專遞方式進(jìn)行送達(dá)。

4、參考資料：

（1）重慶市高級(jí)人民法院關(guān)于在民商事合同中約定送達(dá)地址的司法建議書 （渝高法建〔2016〕5 號(hào)）

（2）任立華律師團(tuán)隊(duì)之前為客戶制作的《催收及訴訟文書送達(dá)地址確認(rèn)書》；

（3）王建華、王欣：《關(guān)于在合同類糾紛當(dāng)事人中推行送達(dá)地址事先確認(rèn)的可行性分析——以金融類合同為切入點(diǎn)》，載臺(tái)州市椒江區(qū)人民法院官網(wǎng)。

問題二：承租人對(duì)融資租賃合同的法律關(guān)系及各方權(quán)利義務(wù)認(rèn)識(shí)不清，如出租人與承租人在簽訂正式融資租賃合同前，一般會(huì)簽訂設(shè)備銷售合同，容易使承租人誤認(rèn)為雙方為買賣合同關(guān)系，承租人往往以設(shè)備存在質(zhì)量問題拒付租金。

解決方案：

1、關(guān)鍵詞：融資租賃合同 設(shè)備銷售合同 誤認(rèn) 拒付租金

2、解決建議：該問題本質(zhì)上是事實(shí)認(rèn)識(shí)和法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，如果不存在《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第18條的4種情形，建議主審法官通過釋明權(quán)來告知當(dāng)事人的抗辯權(quán)不足以免除按時(shí)支付租金的義務(wù)，避免訴累。

3、延伸問題：

客戶與經(jīng)銷商設(shè)備銷售合同以及客戶與融資租賃公司融資租賃合同并存情況下的定性之爭(zhēng)在實(shí)踐中大量存在，出賣人（經(jīng)銷商）和客戶達(dá)成購(gòu)銷意向，為了鎖定客戶先簽訂買賣合同并收取部分款項(xiàng)，然后再由融資租賃公司提供信用銷售支持，由出賣人、出租人、承租人另行簽訂三方買賣合同和融資租賃合同。這時(shí)候就存在該融資租賃合同的定性問題。

對(duì)此，我們認(rèn)同上海高院的意見，根據(jù)承租人支付全部或部分價(jià)款后這一大前提，根據(jù)租賃物是否實(shí)際交付做不同的認(rèn)定；(1)如果租賃物已經(jīng)交付，且未做所有權(quán)保留，則融資租賃合同按照借款法律關(guān)系處理；（2）如果租賃物未交付，或已交付但做了所有權(quán)保留，則應(yīng)視為成立新的三方買賣合同和融資租賃合同，替代、變更原買賣合同，融資租賃合同應(yīng)認(rèn)定為有效。

4、法律依據(jù)：

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第十八條 出租人有下列情形之一，導(dǎo)致承租人對(duì)出賣人索賠逾期或者索賠失敗，承租人要求出租人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）明知租賃物有質(zhì)量瑕疵而不告知承租人的；

（二）承租人行使索賠權(quán)時(shí)，未及時(shí)提供必要協(xié)助的；

（三）怠于行使融資租賃合同中約定的只能由出租人行使對(duì)出賣人的索賠權(quán)的；

（四）怠于行使買賣合同中約定的只能由出租人行使對(duì)出賣人的索賠權(quán)的。

上海高院《融資租賃糾紛案件中的若干法律適用問題探討》

一、涉動(dòng)產(chǎn)的融資租賃合同糾紛案件中，如承租人先與出賣人簽訂買賣合同并已支付全部或部分價(jià)款，此后出賣人、出租人、承租人另行簽訂三方買賣合同和融資租賃合同，該融資租賃合同效力如何認(rèn)定？

觀點(diǎn)一認(rèn)為，應(yīng)認(rèn)定為名為融資租賃實(shí)為借款，并按借款法律關(guān)系處理。

觀點(diǎn)二認(rèn)為，應(yīng)區(qū)分承租人支付全部或部分價(jià)款后，租賃物是否實(shí)際交付作相應(yīng)處理。

【我們的傾向觀點(diǎn)和理由】

同意觀點(diǎn)二。根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第二十三條的規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。針對(duì)上述情形，實(shí)踐中應(yīng)作如下區(qū)分處理：

1、若承租人支付全部或部分價(jià)款后，租賃物已經(jīng)實(shí)際交付，合同亦未約定價(jià)款付清之前所有權(quán)保留歸出賣人，則交付后所有權(quán)轉(zhuǎn)移，承租人已經(jīng)實(shí)際取得所有權(quán)，此時(shí)，三方買賣合同、融資租賃合同，應(yīng)認(rèn)定為名為融資租賃實(shí)為借款，并按照借款法律關(guān)系處理。

2、若租賃物尚未實(shí)際交付，或租賃物雖已交付但原雙方買賣合同約定付清款項(xiàng)前所有權(quán)保留歸出賣人，此后三方另行簽訂買賣合同，出租人將貨款支付給出賣人，出賣人將已經(jīng)收取的承租人貨款退還承租人，或融資租賃合同中約定將已經(jīng)支付的貨款扣抵首付租金、保證金，出賣人再根據(jù)出租人的指示將物交付給承租人，應(yīng)視為成立新的三方買賣合同和融資租賃合同，替代、變更原買賣合同，融資租賃合同應(yīng)認(rèn)定為有效。

問題三：實(shí)踐中，普遍存在經(jīng)銷商代收代付租金的情況，該行為是無(wú)權(quán)代理、有權(quán)代理還是表見代理存在爭(zhēng)議。

解決方案：

1、關(guān)鍵詞：代收代付 無(wú)權(quán)代理 有權(quán)代理 表見代理

2、解決建議：該問題的關(guān)鍵在于代理關(guān)系是否成立的認(rèn)定。對(duì)此，建議優(yōu)先判斷有無(wú)合同約定，如果沒有合同約定的，有無(wú)慣例或事后追認(rèn)，如果都沒有的則對(duì)代理行為的效力做否定性評(píng)價(jià)。

3、案例評(píng)析：

（1）寧夏回族自治區(qū)銀川市中級(jí)人民法院：三井住友融資租賃（中國(guó)）有限公司與方秀鋒、寧夏晟沃機(jī)械股份有限公司融資租賃合同糾紛民事二審判決書（(2016)寧01民終847號(hào)）

法院判決主旨：代收代付系代理行為，即承租人依據(jù)相關(guān)合同向晟沃公司支付的部分租金，可以認(rèn)定是向三井融資的付款，晟沃公司是否將代收款支付給三井融資，系三井融資與晟沃公司之間的法律關(guān)系，與被上訴人無(wú)關(guān)。

相似案例：寧夏回族自治區(qū)高級(jí)人民法院：上訴人招銀金融租賃有限公司與被上訴人郭銳、寧夏晟沃機(jī)械股份有限公司融資租賃合同糾紛二審民事判決書（(2016)寧民終118號(hào)）

（2）北京市第三中級(jí)人民法院：寧夏晟沃機(jī)械股份有限公司、孫建波與沃爾沃汽車金融（中國(guó)）有限公司融資租賃合同糾紛二審民事判決書（(2017)京03民終5503號(hào)）

法院判決主旨：代收代付不是代理行為，即孫建波并未提供充分有效的證據(jù)證明沃爾沃公司知曉并同意晟沃公司代為收取融資租賃款項(xiàng)，孫建波向晟沃公司交納租金的行為對(duì)沃爾沃公司不發(fā)生效力。

4、法律依據(jù)：
《民法通則》

第六十五條 民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。

書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。

委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

問題四：出租人以承租人違約為由要求支付全部已到期和尚未到期租金，但在訴訟的同時(shí)又通過其他方式收回設(shè)備。因收回設(shè)備具有解除合同的性質(zhì)，一旦在訴訟過程中收回設(shè)備，便可能與原訴訟請(qǐng)求沖突。

解決方案：

1、關(guān)鍵詞：支付全部租金 收回設(shè)備 解除合同

2、解決建議：該問題的本質(zhì)是出租人訴請(qǐng)確定及避免雙重獲益的問題。建議當(dāng)查明出租人有收回設(shè)備這一事實(shí)后，主審法官通過釋明權(quán)，要求依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇。如果拒絕作出，則以實(shí)際查明的事實(shí)與其訴請(qǐng)矛盾予以駁回。

3、參考案例：

銀川市興慶區(qū)人民法院：卡特彼勒（中國(guó)）融資租賃有限公司訴閆玲霞、劉建東、吳建立融資租賃合同糾紛一案（（2016）寧0104民再3號(hào)）

4、法律依據(jù)：

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

第三十五條 訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求。

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第二十一條 出租人既請(qǐng)求承租人支付合同約定的全部未付租金又請(qǐng)求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇。

《合同法》

第二百四十八條 承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物。

問題五：在出租人要求繼續(xù)履行合同、支付全部租金并勝訴的情況下，出租人能否通過強(qiáng)制處置租賃設(shè)備以償還欠款。

解決方案：

1、關(guān)鍵詞：繼續(xù)履行合同 支付全部租金 強(qiáng)制處置 沖抵欠款

2、解決建議：合同有約定的依合同處置，無(wú)約定的通過法院處置。作為全額清償式的融資租賃合同，租賃物作為“融物”的落腳點(diǎn)，是擔(dān)保租賃債權(quán)實(shí)現(xiàn)的重要一環(huán)。因此，出租人主張繼續(xù)履行合同和支付全部租金（應(yīng)該包含留購(gòu)價(jià)），就等于在全額回收租賃物的成本和利潤(rùn)，承租人作為對(duì)價(jià)也就取得了租賃物的所有權(quán)?；诖耍诔凶馊藷o(wú)力償還的情況下，用租賃設(shè)備沖抵欠款合乎締約目的，至于方式則依據(jù)合法性和經(jīng)濟(jì)型原則確定即可。

3、法律依據(jù)：

《合同法》

第二百四十三條 融資租賃合同的租金，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)根據(jù)購(gòu)買租賃物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利潤(rùn)確定。

第二百四十九條 當(dāng)事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，但無(wú)力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價(jià)值超過承租人欠付的租金以及其他費(fèi)用的，承租人可以要求部分返還。

問題六：租賃期間未屆滿而出租人收回設(shè)備的情況下，如僅訴請(qǐng)解除合同、要求承租人支付收回租賃物之前的租金，不要求對(duì)租賃物及其殘值進(jìn)行處理，法院能否對(duì)租賃物及殘值不做處理？如一并處理，對(duì)租賃物的殘值如何確定？是在訴訟中確定，還是在執(zhí)行中確定？

解決方案：

1、關(guān)鍵詞：租期未屆滿 收回設(shè)備 解除合同 租賃物殘值

2、解決建議：該問題本質(zhì)上是租賃物殘值清算問題。建議尊重當(dāng)事人處分原則，法庭可以釋明；如果一并處理，則要看租賃物租賃期間屆滿租賃物是否歸承租人所有，如果歸出租人所有，就不涉及到殘值清算問題。如果歸承租人所有，則建議首先依合同約定；次之參照租賃物的折舊及到期殘值來確定租賃物的價(jià)值；最后，如果上述方式嚴(yán)重偏離租賃物實(shí)際價(jià)值的，請(qǐng)求法院?jiǎn)?dòng)評(píng)估、拍賣程序。對(duì)于確定殘值的時(shí)點(diǎn)，建議兼顧便利訴訟和止損原則確定。

3、法律依據(jù)：

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第十四條 當(dāng)事人在一審訴訟中僅請(qǐng)求解除融資租賃合同，未對(duì)租賃物的歸屬及損失賠償提出主張的，人民法院可以向當(dāng)事人進(jìn)行釋明。

第二十二條 出租人依照本解釋第十二條的規(guī)定請(qǐng)求解除融資租賃合同，同時(shí)請(qǐng)求收回租賃物并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

前款規(guī)定的損失賠償范圍為承租人全部未付租金及其他費(fèi)用與收回租賃物價(jià)值的差額。合同約定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人所有的，損失賠償范圍還應(yīng)包括融資租賃合同到期后租賃物的殘值。

第二十三條 訴訟期間承租人與出租人對(duì)租賃物的價(jià)值有爭(zhēng)議的，人民法院可以按照融資租賃合同的約定確定租賃物價(jià)值；融資租賃合同未約定或者約定不明的，可以參照融資租賃合同約定的租賃物折舊以及合同到期后租賃物的殘值確定租賃物價(jià)值。

承租人或者出租人認(rèn)為依前款確定的價(jià)值嚴(yán)重偏離租賃物實(shí)際價(jià)值的，可以請(qǐng)求人民法院委托有資質(zhì)的機(jī)構(gòu)評(píng)估或者拍賣確定。

4、參考文章：

任立華：《租賃物殘值清算的司法認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)》，載高杉LEGAL。

問題七：收回租賃物后，出租人未經(jīng)承租人同意變賣租賃物，并以所得價(jià)款沖抵所欠租金。承租人如以變賣價(jià)格過低進(jìn)行抗辯，法院對(duì)出租人變賣價(jià)格的合理性是否進(jìn)行審查及如何確定合理變賣價(jià)格？

解決方案：

1、關(guān)鍵詞：收回設(shè)備 變賣價(jià)款 合理性

2、解決建議：該問題的本質(zhì)是設(shè)備變現(xiàn)的合法性和合理性問題。建議有約定的依據(jù)約定判斷；無(wú)約定的，除參照租賃物殘值的清算方法（即問題6的解決建議）予以解決外，還可以參照《最高院關(guān)于買賣合同司法解釋》第三十七條之規(guī)定進(jìn)行處理。當(dāng)行使取回權(quán)一方已通過向市場(chǎng)詢價(jià)，或交由評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)價(jià)格進(jìn)行評(píng)估等方式履行了對(duì)再次變賣價(jià)格合理性的判斷，此時(shí)，如承租人仍然認(rèn)為變賣的價(jià)格仍然遠(yuǎn)低于市場(chǎng)，舉證責(zé)任則由承租人完全承擔(dān)。

3、法律依據(jù)：

《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十七條出賣人取回標(biāo)的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標(biāo)的物的事由，主張回贖標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。

買受人在回贖期間內(nèi)沒有回贖標(biāo)的物的，出賣人可以另行出賣標(biāo)的物。

出賣人另行出賣標(biāo)的物的，出賣所得價(jià)款依次扣除取回和保管費(fèi)用、再交易費(fèi)用、利息、未清償?shù)膬r(jià)金后仍有剩余的，應(yīng)返還原買受人；如有不足，出賣人要求原買受人清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持，但原買受人有證據(jù)證明出賣人另行出賣的價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格的除外。

（任立華，山東大學(xué)法學(xué)碩士，寧夏興業(yè)律師事務(wù)所管理合伙人，零壹租賃專欄作者，主要從事融資租賃和工程機(jī)械行業(yè)相關(guān)法律服務(wù)）