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金鵬研究 | 成功索回六百萬,妻子二審絕地反擊小三啟示錄

 新用戶17325722 2020-11-27

每一個家事案件,背后都有復雜的關(guān)系,利益與情感的糾纏。而這個案件,在短短半年里,我陪伴著當事人,從一審的敗訴到絕地反擊。毫不夸張地說,二審的一紙判決,讓當事人從絕望的深淵重返春回大地的人間,這位善良知性的大姐,心靈曾飽受嚴霜劍雪摧殘,如行將凋零的花朵,現(xiàn)在它迎著陽光,重新綻放。

夜闌人靜,默默重溫,案件中的每個細節(jié)。作為一個律師,我一向在工作上保持理性,乃至于我的文字,也客觀克制,近乎無趣。如此感性的表述,是發(fā)自內(nèi)心的觸動——一些女性為家庭付出全部,得到的卻是背叛與傷害。

第一次相見,甲女拿著一審判決,一敗涂地的結(jié)果,是她和丈夫乙男始料未及的。兩人之前都信心滿滿,以為必勝無疑。一審判決如當頭一棒,兩人無法理解和接受。

案情本身很簡單(為了不透露個人信息,盡量模糊):在隱瞞甲女的情況下,乙男先后將五百萬(為陳述方便,取整數(shù),下同)款項轉(zhuǎn)給第三者丙女,丙女以其中一部分款項購買了一套房產(chǎn),直接登記在自己名下。乙男支付一百萬購買商鋪,直接登記在丙女名下。乙男和丙女的私生孩子丁已十幾歲,甲女才發(fā)現(xiàn)。甲女起訴丙女要求返還六百萬,一審法院將乙男列為第三人。甲女、乙男和丙女對上述事實和金額沒有異議。

一審法院認為五百萬是乙男應支付給丁的撫養(yǎng)費,而購買商鋪是投資行為,判決丙女返還一百萬的50%即五十萬給甲女。

我代理了甲女提起上訴,二審改判丙女返還甲女六百萬。

律師的三大被動

坦白說,律師在上訴期間或者二審期間才代理案件是非常被動的,因為:

第一、律師不了解一審情況。律師沒參與一審,完全不了解一審的情況(尤其是庭審的情況),對一審缺乏直接的親身體驗。而一審中當事人的各種訴訟行為已經(jīng)做出,包括提出的請求、抗辯、主張、承認或否認的事實、已提交的證據(jù)、對證據(jù)的質(zhì)證意見,通常無法推翻。而當事人應當提交卻沒有提交的有利證據(jù)、應當提出而沒有提出的調(diào)查、鑒定等申請,若在二審中才提交或提出,很有可能不被法院采納或同意(當然,還是必須提交及提出的,盡力爭?。?。

第二、留給律師的工作時間很短,最長也只有十五天的上訴期,有時候當事人已經(jīng)收到判決幾天,律師的工作時間更短。且因為在上訴期,基本上還不能到法院查閱卷宗,律師沒有辦法看到一審的庭審筆錄,而有些當事人手里的資料還不齊全。如此倉促,面對不完整的信息,律師要找出一審判決在事實認定、法律適用、程序等方面的錯誤和問題,提出對當事人有利的改判理由,寫好起訴狀,提交新的證據(jù)(如有),實屬不易。

第三、改判的難度很大。當事人渴望改判的愿望非常強烈,這給律師帶來相當大的心理壓力。而為了維護司法的穩(wěn)定性和權(quán)威性,除非有明顯的錯誤,符合法定的改判情形,二審是不會輕易改變一審判決的。如果說一審中,對手主要是對方當事人,那么二審中上訴人的對手是一審判決,獲勝難度已經(jīng)不是一個概念了。

上述風險和可能的不利后果,律師應當明確告知當事人,并讓當事人在筆錄中簽名確認,以規(guī)避執(zhí)業(yè)風險。

 一審的定性錯誤和上訴狀的八點理由

第一次看到這個判決,我就很肯定地告訴當事人,這個判決是錯誤的,二審法官只要秉公審理,都會改判。

一審判決搞錯了法律關(guān)系,定性根本錯誤。

撫養(yǎng)費糾紛的主體是丁和乙男,應由丁向乙男主張。

本案是侵犯夫妻共同財產(chǎn)權(quán),丈夫擅自將夫妻共同財產(chǎn)贈與給小三,妻子要求小三返還。

怎么能將兩者混為一談呢?

我在上述狀中主要提出了以下八點理由:

第一、乙男與丁是否具有親子關(guān)系,不能僅憑出生醫(yī)學證明上的登記推定,且丙女的戶口登記本顯示“已婚”狀態(tài),不能排除丁的生父另有其人。丙女應以丁的名義另行起訴,申請親子鑒定,若確認乙男和丁存在親子關(guān)系,乙男才有義務支付撫養(yǎng)費。

第二、撫養(yǎng)費的權(quán)利人是丁,義務人是乙男,兩人并非本案的原告和被告,一審判決超越了本案的訴訟請求和審理范圍,嚴重違反了民事訴訟“不告不理”的原則。

第三、以丁的年齡,按照一審判決的標準,每年的撫養(yǎng)費相當于三十多萬,遠遠超出本地的生活水平、孩子的實際需要和乙男的負擔能力。且丙女作為母親,依法應當承擔百分之五十的撫養(yǎng)費用。

法律規(guī)定非婚生子女與婚生子女法律地位平等,但沒有規(guī)定非婚生子女必須與婚生子女維持同樣的生活水平。且丙女和丁的實際生活水平已經(jīng)遠遠超出甲女、甲女與乙男的婚生子女(列舉了事實,此處略)。

第四、撫養(yǎng)丁的義務,屬于丁的父母,甲女對丁無任何法律義務。妻子作為無辜受害者,已承受了巨大的痛苦和羞辱,沒有任何理由為丈夫和第三者的婚外情買單,為丈夫的私生子女支付任何撫養(yǎng)費。

第五、一審判決違反了物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原則。甲女的主張是基于共同財產(chǎn)所有權(quán)即物權(quán),而丙女主張的撫養(yǎng)費及勞動報酬是債權(quán)。根據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原則,丙女應先將財產(chǎn)返還給甲女。若丙女認為其對乙男享有債權(quán),應另案主張。

第六、一審判決不具有可操作性。一審判決讓“原告在主張分割夫妻共同財產(chǎn)時向第三人提出主張”,但是乙男已經(jīng)將巨額財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給了丙女,甲女根本無法向乙男要求分割財產(chǎn),一審判決讓甲女實際追討回財產(chǎn)的可能性落空。

第七、登記在丙女名下的房屋和商鋪,已經(jīng)增值人民幣一千萬以上(為何甲女不主張返還物權(quán),請看下文分析)。丙女罔顧道德,肆意插足他人家庭,長達十幾年之久,毫無悔改之意,還對甲女言語侮辱,非常囂張。即使將六百萬返還給甲女,丙女也因自己不道德、不合法的行為獲利千萬。事實上,丙女和丁的全部開支都由乙男承擔,只不過乙男給現(xiàn)金和直接刷卡的百萬金額無法證明。

第八、一審判決的價值導向嚴重錯誤,助長歪風邪氣,也無視弱勢女性的正當權(quán)益和在婚姻中多年的付出,不利于家庭和諧及社會穩(wěn)定,與社會主義價值觀和家風建設(shè)背道而馳。

二審的四大訴訟策略

要搞清導致甲女一審敗訴的各種因素,以避免重蹈覆轍,有針對性地戰(zhàn)略布署。經(jīng)過對卷宗材料的深入分析,與甲女詳盡的溝通,我判斷一審中甲女及代理律師有三處失策。我向甲女充分說明,結(jié)合甲女的意見和實際情況,采取相應的對策:

一、關(guān)于本案的定性。一審代理律師在代理詞中稱本案為贈與,一審法院也將本案定性為贈與糾紛。但本案的原告甲女和被告丙女之間是不存在任何合同關(guān)系的。在此之前,甲女也不認識丙女。甲女在客觀上已證明乙男將屬于夫妻共同財產(chǎn)的500萬轉(zhuǎn)移給了丙女,丙女購置房產(chǎn)并消費揮霍,乙男還用夫妻財產(chǎn)100萬為丙女購置商鋪,故乙男和丙女共同侵犯了甲女的財產(chǎn)權(quán)。至于乙男和丙女之間的法律關(guān)系,要看丙女的抗辯和舉證,由法院最終認定。丙女稱她在乙男開的公司工作,部分款項是她的工資和獎金,但丙女沒有提供充分的證據(jù),一審法院也沒有認定存在勞動關(guān)系。

在上訴狀中,我回避了案由的問題。因為案由是法院來依定,當事人只要證明基本的事實和法律關(guān)系。當然,我強調(diào)了甲女和丙女之間不存在贈與關(guān)系,不存在任何合同關(guān)系。

二、甲女盡量和乙男“劃清界限”。一審給法官造成甲女和乙男并肩作戰(zhàn),攜手對付小三丙女的感覺,甚至讓法官覺得丙女一個人帶著女兒,非??蓱z,在內(nèi)心同情丙女。

雖然甲女和乙男是夫妻,但又是相互獨立的個體。在訴訟策略上,甲女應該盡量跟乙男撇清關(guān)系。乙男出軌并轉(zhuǎn)移巨額財產(chǎn),是始作俑者,按照情理,甲女應當表現(xiàn)出對乙男的深惡痛絕,事實也如此。但因為甲女沒有獨立的經(jīng)濟能力,甲女的律師是乙男聘請,是乙男公司多年的法律顧問(對家事業(yè)務不熟悉),而且所有的證據(jù)都在乙男手里面。所以,甲男、乙女和代理律師表現(xiàn)出對丙女的“同仇敵愾”。

數(shù)年前某知名的教授聯(lián)手前妻告贏小三,索回千萬的財產(chǎn),引起輿論嘩然。之后法學界和司法界有一種聲音,其實也代表著很多老百姓的看法:小三付出多年的青春,沒名沒份,有的還獨立將子女撫育大,如果要求小三返還全部財產(chǎn),那么左擁右抱的男人沒有受到任何懲罰,享盡齊人之福,實在太不公平,等于鼓勵了男人的無恥行徑,進一步拉低道德底線。本案一審判決提及甲女可以起訴追索乙男,即包含了潛臺詞:你如果認為丈夫侵犯了你的財產(chǎn)權(quán)益,你可以(應當)要求分割財產(chǎn),真實地反映了人們的微妙心態(tài)——便宜不能都被你們一家人占了。

有鑒于此,我采取了以下對策:1、在上訴狀中,對男方的行為作出否定性評價和道德上的抨擊,同時注意用詞的分寸;2、拒絕了乙男希望我的同事?lián)纹涠彺砣说囊蟆H绻患衣伤穆蓭煼謩e擔任甲女和乙男的代理人,會給法院“夫妻一體”的不良觀感;3、讓甲女和乙男在二審開庭時分席而坐,且不要有交流。總之,盡量拉開兩人的距離。

如果是我代理一審案件,會讓甲女在庭上表達對乙男和丙女同樣強烈的譴責,并讓甲女親筆書寫意見,讓法官明白甲女的苦衷——甲女一點情況都不了解,全部的證據(jù)都在乙男手里,甲女為討回公道,只能忍辱負重,不與乙男撕破臉皮。甲女并非被乙男操縱的工具,更非助紂為虐。

三、講述甲女的婚姻故事,激發(fā)二審法官的深切同情和共鳴。一審中甲女沒有講述背后的完整故事,沒有呈現(xiàn)自己對家庭多年來的犧牲與奉獻。這點是很致命的,家事案件中,情感的因素,對法官的內(nèi)心判斷有相當?shù)挠绊?。我讓甲女將其婚姻歷程和家庭生活做詳細的文字描述,我從中提煉,在上訴狀中用專門的篇幅和真實可信的細節(jié)去講述,突出甲女具有的中國女性傳統(tǒng)的賢惠孝順、溫良謙恭,在創(chuàng)業(yè)道路上夫妻的胼手砥足,以引起二審法官的深切同情和共鳴。

因為家庭生活瑣碎、重復的特點,因為親人之間的信賴與慣性,所以不可能所有的事情都有法律意義上的證據(jù),法官往往是綜合證據(jù)、當事人的陳述(包括當事人具體說的內(nèi)容,當事人的表情、語氣語調(diào)、肢體語言等)、生活經(jīng)驗,日常邏輯等在內(nèi)心形成判斷。所以律師也不能局限于形式邏輯的死板思維,一定要做到情理法交融。

四、當庭強調(diào)一審的價值取向錯誤。甲女特意書面申請了二審合議庭的三位法官都親自參與庭審,以充分查明事實,甲女以此舉宣告自己的冤屈重大,引起了二審三位法官的重視。

為了強調(diào)一審判決價值取向上的根本謬誤,給當事人造成的二次傷害,在二審庭審的最后陳述,我注視著三位法官的眼睛,鏗鏘有力地說出甲女的心聲:甲女不僅遭受了巨額財產(chǎn)損失,在精神上更是遭受了毀滅性的打擊,一審判決是在無辜受害的妻子的傷口上撒鹽,變相鼓勵通過當?shù)谌卟粍诙@、巧取豪奪巨大利益,造成惡劣的示范作用,懇請二審法官能為甲女主持公道,凈化社會風氣,維護家庭秩序。

三位法官嚴肅地傾聽著,流露出贊同的眼神。

開完庭,我就跟甲女說,我相信會改判,從理性上、從直覺上。

本案留下的兩個思考

 第一、甲女是否有權(quán)要求丙女將房屋和商鋪過戶給甲女,而不是返還款項。第二、甲女是否有權(quán)要求丙女返還乙男給丙女的全部款項。

對第一個問題,根據(jù)近年的司法判例,如果男方出資,不動產(chǎn)直接登記在第三者名下,通常法院認為男方及妻子無權(quán)要求返還物權(quán),只能要求返還出資。若不動產(chǎn)原本在男方名下,男方將不動產(chǎn)過戶給第三者,則男方和妻子有權(quán)索回不動產(chǎn)的物權(quán)。

對于第二個問題,學術(shù)界和司法界有兩種不同的看法和處理。有的認為丈夫有權(quán)處置屬于自己的百分之五十的份額,妻子只能要求返還百分之五十。有的認為,夫妻共同財產(chǎn)在分割之前是一個整體,第三者應全部返還。

本案中,一審法院持第一種觀點,判決丙女將商鋪購買款項返還百分之五十給甲女。

廣州中院持第二種觀點,判決中寫道:“在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,夫妻共有財產(chǎn)是一個不可分割的整體,雙方均對全部共有財產(chǎn)不分份額地共同享有所有權(quán),任何一方無權(quán)對共有財產(chǎn)劃分個人份額,在沒有重大理由時,也無權(quán)于共有期間請求分割共同財產(chǎn)。夫妻對共有財產(chǎn)享有平等的處理權(quán),但并不意味著夫妻對共有財產(chǎn)享有一半的處分權(quán),對于夫妻共有財產(chǎn)的處分,應由夫妻雙方協(xié)商一致”。

對于妻子追索丈夫擅自贈與給第三者的財產(chǎn)的案件,配偶能否請求返還丈夫出資為第三者購買的不動產(chǎn)的物權(quán)?配偶有權(quán)要求返還全部款項還是百分之五十?原婚姻法及司法解釋沒有作出規(guī)定,民法典也沒有涉及相關(guān)問題。為了統(tǒng)一法律的適用,更好地保障婦女兒童的權(quán)益,維護家庭的穩(wěn)定,建議今后以民法典以司法解釋的方式予以明確規(guī)定。

不得不承認,其實在很多案件中,或深或淺,律師投入了個人的情感。家事糾紛的妥善、徹底處理,更是需要情、理、法三個層面的統(tǒng)一。要得到法院的支持,除了有充分的證據(jù)和法律依據(jù),要結(jié)合日常經(jīng)驗和生活邏輯,曉之以理,動之以情,并在價值取向、社會影響的宏觀層面去升華。

拿到二審判決,大姐熱淚盈眶,我也長長地舒了一口氣。

“正義也許會遲到,但終將到來”。所幸,只是遲到了半年。

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