精細(xì)化拆解刑事辯護全流程第四期主導(dǎo)講師 程曉璐律師 8月27日晚,作為精細(xì)化拆解刑事辯護全流程第四期主導(dǎo)講師,與兩位優(yōu)秀的同行北京煒衡(上海)律師事務(wù)所高級合伙人鄭飛云律師和北京云亭律師事務(wù)所合伙人韓帥律師做客無訟直播間共同交流這樣的話題。其實,辦案機關(guān)的如何有效溝通這個話題很重要很必要。從我從事多年公訴的經(jīng)歷來看,作為一個負(fù)責(zé)任的檢察官,非常愿意與辯護人溝通,聽取意見,因為這是幫助發(fā)現(xiàn)案件問題的另一雙眼睛。一個優(yōu)秀的刑辯律師,要想在刑事訴訟中實現(xiàn)有效辯護,除了具備過硬的專業(yè)技能之外,必須掌握與辦案機關(guān)溝通的藝術(shù)。可以說,辯護律師能否與辦案機關(guān)有效溝通,成為影響案件辯護效果的關(guān)鍵因素。 與辦案機關(guān)的溝通是指律師對所代理案件向辦案機關(guān)表達你的觀點、建議,與辦案機關(guān)要進行交流是全方位的,不僅僅表現(xiàn)為提交個書面意見書,而且包含語言的交流、觀點的闡明、價值的傳遞、情感的輸出。 溝通中的常見問題表現(xiàn)為:一是不敢溝通,不愿溝通,避而不見,只管會見和開庭;二是不直面溝通,而是托關(guān)系彎彎繞,間接了解辦案機關(guān)態(tài)度;三是認(rèn)為交辯護詞就算與辦案機關(guān)溝通過了,其他就是被動等待通知;四是有的溝通有用過猛,導(dǎo)致控辯沖突、辯審沖突很嚴(yán)重,最后兩敗俱傷。 上述不恰當(dāng)?shù)姆绞街苯訉?dǎo)致當(dāng)事人及家屬的不信任,更不足以引起辦案機關(guān)的重視,甚至招致辦案機關(guān)的漠視和反感。所以,能否有效溝通,善于溝通,某種程度上也是當(dāng)事人和家屬檢驗、考驗?zāi)戕q護律師能力、水平,能否真正持續(xù)獲得其信任和認(rèn)可的重要考量因素。 (一)合法化原則 與辦案機關(guān)溝通絕不是找關(guān)系、進行勾兌,不是求法外開恩,而是合法合理反映訴求,這是律師辦案的底線,也是律師不能觸碰的紅線。 (二)差異化原則 正所謂兵無常勢、水無常形,有效的溝通無法標(biāo)準(zhǔn)化,流程化,它不是被設(shè)計出來的,一定是因案而異、因人而異,因階段而異,因地制宜,沒有一成不變的溝通模型。 (三)全程化原則 與辦案機關(guān)的溝通應(yīng)當(dāng)貫穿于刑事訴訟全過程,偵查、審查批捕、捕后偵查、審查起訴、審判階段、開庭后宣判前,全過程全流程都要溝通,尤其在當(dāng)前司法責(zé)任制、員額制改革以及捕訴合一的背景下,審前溝通更為重要,當(dāng)然,不同階段溝通的目的和側(cè)重點不同。 (四)多樣化原則 1、溝通方式的多樣化:表現(xiàn)為當(dāng)面交流、書面反映意見、電話、微信等多種溝通方式。當(dāng)面交流的優(yōu)勢在于通過肢體語言的運用,面對面的交流能夠加深印象,且可以感知辦案人員對案件的預(yù)判及傾向性意見。書面溝通優(yōu)勢在于條分縷析、層次分明,邏輯性強,更能體現(xiàn)律師的專業(yè)水準(zhǔn)。電話溝通主要是詢問案件進展,了解訴訟進程;如果能加上微信更好,溝通更加方便快捷,可以用短句表達觀點和看法,有的時候合理運用表情符號,更容易拉近距離。 2、溝通內(nèi)容的多樣化:溝通的重點主要是著重于案件本身的溝通,如定罪與量刑、實體與程序、事實與證據(jù)等;還有與案件有關(guān)的溝通,如傳達需求,爭取權(quán)利等。 3、溝通手段的多樣化:不僅律師與辦案機關(guān)溝通,還可以向辦案機關(guān)的上級機關(guān)及相關(guān)機關(guān)溝通、反映問題,遞交違法辦案的情況反映。必要時律師還要指導(dǎo)家屬向辦案機關(guān)溝通,打好感情牌,示弱不示強。在家屬極度焦慮,律師進行勸慰仍效果不理想的情況下,可以告知讓家屬直接向辦案人員表達心情、意愿。 4、溝通語氣的多樣化:任何時候都要有理有據(jù)的溝通,但表現(xiàn)在語氣上是不一樣的,絕大多數(shù)時候,表現(xiàn)客氣、委婉、避免沖突;但有時該強硬的時候還要強硬,刨根問底,知己知彼,有的放矢。此外,法庭上的表達與書面溝通、庭下的溝通語氣也不同。 (一)偵查階段 通過會見了解大致案情,如果認(rèn)為不夠罪提出撤銷案件,如果情節(jié)輕微,申請取保候?qū)彛绻讣_實復(fù)雜,且涉嫌重罪,溝通主要就是了解偵查目標(biāo)方向。除此之外,還可以提出管轄異議申請書、證據(jù)調(diào)取申請書、請求盡快移送審查起訴申請書等等。 (二)審查批捕階段 批捕階段很重要,捕訴合一后,檢察官以起訴標(biāo)準(zhǔn)衡量批捕,對于捕會更加慎重。辯護律師可以向檢察機關(guān)提交請求不予逮捕法律意見書,明確提出究竟不夠罪不批捕還是輕罪不批捕的意見,律師應(yīng)通過會見及走訪了解的情況,拿出初步意見,爭取見面溝通。 (三)捕后偵查階段 當(dāng)證據(jù)發(fā)生變化,比如嫌疑人和被害人和解或嫌疑人身體有病不適宜羈押,提出羈押必要性審查意見書,再次申請取保候?qū)彙?/span> (四)審查起訴階段 通過閱卷、會見,律師調(diào)查取證,確定無罪辯護或罪輕辯護思路,形成書面辯護意見,能爭取不起訴就不要非要等到提起公訴。除辯護意見外,可根據(jù)案件情況,提出認(rèn)罪認(rèn)罰程序申請書、取保候?qū)徤暾垥?、調(diào)取證據(jù)申請書、向被害方取證申請書、非法證據(jù)排除申請書(每個階段都可申請)等。 (五)審判階段 溝通主要體現(xiàn)在法庭上,無罪辯護的復(fù)雜案件要爭取召開庭前會議,提出非法證據(jù)排除、管轄異議、證據(jù)交換、了解舉證順序,提前得到舉證提綱,為庭審做好準(zhǔn)備。注意要防止檢法在庭前會議進行舉證、質(zhì)證,弱化實質(zhì)庭審,堅決反對。正式開庭時,辯護人要不卑不亢,理性平和,避免給法官留下強詞奪理、咄咄逼人的印象,質(zhì)證時不要煽情,辯論時可以適度渲染。 (六) 開庭后宣判前階段 庭后仍要溝通,定期詢問案件進展,在庭上不好表達的話,庭下找法官溝通,有些案件辦到一定程度夾生了,當(dāng)事人家屬想要妥協(xié),法官也有這個意思,于是協(xié)商溝通,尋找案件的妥善解決之道。 可以說,溝通不分案件大小,復(fù)雜難易程度、嫌疑人認(rèn)罪與否,都應(yīng)當(dāng)溝通。認(rèn)罪案件與不認(rèn)罪案件在溝通上有差別,因為兩類案件來自辦案機關(guān)的阻力不同,當(dāng)事人的期望值不同,結(jié)果的可預(yù)測性不同,決定了溝通的側(cè)重點不同。 (一)認(rèn)罪案件注意事項 如果認(rèn)罪案件,做罪輕辯護,主要就量刑問題進行溝通,想要走認(rèn)罪認(rèn)罰程序,作為辯護律師應(yīng)毫不保留提出意見和證據(jù),用盡渾身解數(shù)增加同情分,讓辦案機關(guān)最大程度認(rèn)同我們觀點。絕對不能止步于就案論案,除了完成事實證據(jù)、法律適用分析的規(guī)定動作,必須有加分項,比如量刑規(guī)范化的精確計算;同類案件的數(shù)據(jù)檢索;深挖家庭的困境情況,增加同情分;深挖當(dāng)事人職業(yè)、工作背景的特殊性;對有關(guān)政策法規(guī)的解讀和運用本案;情感共鳴,換位思考等等。 (二)不認(rèn)罪案件注意事項 對于無罪辯護,那就要實體、程序、事實、證據(jù)等全方面的溝通了。如何溝通,溝通到什么程度,什么火候,把握好溝通的分寸和火候,哪些該說那些不該說,這絕對考驗律師的專業(yè)和經(jīng)驗、能力。在審前要無罪辯護,無保留的提出意見,有選擇的提供辯方證據(jù)。哪些事實、罪名作無罪辯護要明確,要大體說明理由,至于辯方調(diào)取的證據(jù)是否提交給檢察官,視情況而定。一個重要的衡量因素,就是如果提交了這份證據(jù),控方會不會找到相反證據(jù)反駁。所以,提供哪些證據(jù)不提供哪些要綜合權(quán)衡。如果感覺審查起訴通過和檢察官交流,本案可能有希望不起訴,那就應(yīng)毫無保留說出我們的觀點、理由及證據(jù)。 (三)辯護策略的改變和優(yōu)化 當(dāng)然,起訴前,根據(jù)多次溝通情況,可能會出現(xiàn)辯護策略的改變。當(dāng)罪與非罪存在模糊地帶,法律適用存在爭議,定罪證據(jù)不是那么扎實充分,但無罪結(jié)果又無望的情況下,通過無罪辯護的抗?fàn)幙赡軙Q取罪輕的結(jié)果,但在某些條件下,也可能需要改變策略,將無罪辯護改為罪輕辯護。 總之,溝通的目的是說服辦案機關(guān)接納我們的觀點,如何說服?光掌握溝通技巧是遠遠不夠的,必須以專業(yè)的水準(zhǔn)、敬業(yè)的態(tài)度、精細(xì)化辯護風(fēng)格、高度負(fù)責(zé)的精神、契而不舍的韌勁打動檢察官、法官,讓他記住你,尊重你,從而才可能產(chǎn)生說服的力量。 |
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