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題圖為原創(chuàng) 一、 離婚的方式、程序 在我國，離婚可采取兩種方式，協(xié)議離婚和訴訟離婚。 關(guān)于協(xié)議離婚：夫妻雙方自愿離婚，應當簽訂書面離婚協(xié)議，并親自到婚姻登記機關(guān)申請離婚登記。這就是協(xié)議離婚的定義。離婚協(xié)議應當載明雙方自愿離婚的意思表示和對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)以及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見。 關(guān)于訴訟離婚：如果雙方中有一方要求離婚，而不是雙方都自愿的，則需要由有關(guān)組織進行調(diào)解或向法院提起離婚訴訟。有關(guān)組織的調(diào)解是司法程序以外的調(diào)解，不是法院主導的訴訟程序中的“調(diào)解”，不要混淆。有關(guān)組織的民間調(diào)解不是必須的前置程序。這里的有關(guān)組織比較常見的有當事人所在的工作單位、基層的調(diào)節(jié)組織等。我們今天要探討的主要就是訴訟離婚中的相關(guān)問題。 《民法典》新增的離婚冷靜期，確切說來，是對于協(xié)議離婚而言的，見于法典第一千零七十七條。該條規(guī)定：
對于訴訟離婚，并沒有新增“冷靜期”這個說法。 訴訟離婚的，《婚姻法》規(guī)定，法院應當先進行調(diào)解，應當二字表明程序上，對于離婚訴訟，調(diào)解是必須的先行程序。確定感情已經(jīng)破裂，調(diào)解無效的，法院應準予離婚?！睹穹ǖ洹穼Α痘橐龇ā返谌l的修改主要體現(xiàn)在新增了第三款，“經(jīng)人民法院判決不準離婚后，雙方分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應方準予離婚?！?/span> 《民法典》規(guī)定：有下列情形之一的，調(diào)解無效的，應當準予離婚： （一）重婚或者與他人同居； （二）實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員； （三）有賭博、吸毒等惡習屢教不改； （四）因感情不和分居滿二年； （五）其他導致夫妻感情破裂的情形。 重婚的情形不僅指法律上的重婚，還包括事實上的重婚。事實上的重婚也是一種與他人同居，但是和“與他人同居”的不同之處在于它還帶有以夫妻的名義同居的意思。離婚訴訟中的婚外情或出軌，不等于達到與他人同居的嚴重程度。 《民法典》保留了《婚姻法》對于出于懷孕期、分娩后一年內(nèi)、終止妊娠后六個月內(nèi)的女性的保護的條款，以上的三個時間段內(nèi)，男性不得提出離婚。 對于軍人的婚姻保護的條款也保留了，只是作了個別詞語的修改。第一千零八十一條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，應當征得軍人同意，但是軍人一方有重大過錯的除外?！?/span> 二、 孩子的撫養(yǎng) 撫養(yǎng)雖然在《婚姻法》以及《民法典》中都表現(xiàn)為權(quán)利，事實上它也是一種義務(wù)?！睹穹ǖ洹返谝磺Я惆耸臈l第二款規(guī)定：“離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護的權(quán)利和義務(wù)。” 《民法典》第一千零八十四條尤其值得注意的是它的第三款。不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則。已滿兩周歲的子女，父母雙方對撫養(yǎng)問題協(xié)商不成的，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況，按照最有利于未成年子女的原則判決。子女已滿八周歲的，應當尊重其真實意愿。 該款將對法院裁判離婚案件具有直接的影響。不滿兩周歲子女撫養(yǎng)權(quán)什么情況下可以突破由母親撫養(yǎng)為原則，有待于司法部門進行解釋細化。 三、 夫妻財產(chǎn) 我國對夫妻財產(chǎn)的規(guī)制是以法定財產(chǎn)制為主，約定財產(chǎn)制為輔。 如果夫妻未就夫妻財產(chǎn)作出約定或者約定不明確，或者所作約定無效，就適用法定財產(chǎn)制。1950年《婚姻法》第10條規(guī)定：“夫妻雙方對于家庭財產(chǎn)有平等的所有權(quán)與處理權(quán)。”1980年《婚姻法》第13條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外。”2001年《婚姻法》第17條保留1980年《婚姻法》第13條的規(guī)定基礎(chǔ)上，增加了對夫妻共財產(chǎn)的列舉，并對夫妻約定財產(chǎn)作了規(guī)定。《民法典》就夫妻財產(chǎn)制度的規(guī)定基本沿襲了2001年《婚姻法》的規(guī)定，并未作實質(zhì)性改變。 雖然序列順序上，第一千零六十五條位于第一千零六十二、一千六十三條之后。但是當要判斷一個夫妻關(guān)系中，財產(chǎn)的歸屬狀態(tài)時，法律的適用順序應該是先依據(jù)一千零六十五條來看，該夫妻是否對財產(chǎn)有特別約定。這樣的適用順序也是在法條中寫的明明白白的。 第一千零六十五條規(guī)定：
劃重點。 要在婚前作財產(chǎn)協(xié)議的，應注意這款規(guī)定，書面形式是必須，財產(chǎn)約定的范圍可包括婚姻存續(xù)期間的財產(chǎn)以及婚前的財產(chǎn)，所有的方式也是可以靈活變通。對于夫妻的財產(chǎn)約定，法律認可其優(yōu)先于法定財產(chǎn)制度的。（這也是法律人常說的從身份到契約） 《民法典》第一千零六十二條規(guī)定了夫妻共同財產(chǎn)的范圍，并載明這種財產(chǎn)的所有方式是“共同所有”，措辭上看并不是物權(quán)法上的“共同共有”。 婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得下列財產(chǎn)為夫妻的共同財產(chǎn)： （一）工資、資金、勞務(wù)報酬（可以理解為勞動收入）； （二）生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益(比如股票債券收入)； （三）知識產(chǎn)權(quán)的收益（比如稿費）； （四）繼承或者受贈的財產(chǎn)，但是本法第一千零六十三條第三項規(guī)定的除外； （五）其他應當歸共同所有的財產(chǎn)。 《民法典》第一千零六十三條規(guī)定了夫妻一方個人財產(chǎn)的范圍： （一）一方的婚前財產(chǎn)； （二）一方因受到人身損害獲得的賠償或者補償； （三）遺囑或者贈與合同中確定只歸一方的財產(chǎn)； （四）一方專用的生活用品； （五）其他應當歸一方的財產(chǎn)。 婚姻存續(xù)期間，夫妻共有的財產(chǎn)在以下情況才可以請求分割，即
離婚時，對于隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)，或者偽造夫妻共同債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，對該方可以少分或者不分共同財產(chǎn)。離婚后，如果發(fā)現(xiàn)有上述行為的，還可以向人民法院起訴，請求再次分割共同財產(chǎn)。 四、 夫妻債務(wù) 關(guān)于夫妻債務(wù)，上一期推送中，我們提到了反24條聯(lián)盟。被反對的24條是指2003年12月，最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》的第24條。該條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應當按照夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定的情形除外。”該條款造成了一些案件中，不知情的妻子一方也受累承擔了夫債妻還的后果。 盡管2017年2月對該條作了補充規(guī)定，但是對于24條的反對呼聲并沒有減弱。2018年，最高院《關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋》出臺，才在實踐中逐漸平息了反對的呼聲?！睹穹ǖ洹芳词俏樟?018年的司法解釋的條款，對2003年的司法解釋第24條的內(nèi)容作了翻轉(zhuǎn)性的規(guī)定。 《民法典》第一千零六十四條規(guī)定：
第一千零六十四條引導債權(quán)人應加強事先防范，對于大額債務(wù)，應當盡可能要求夫妻共同簽名，以免事后說不清和沒證據(jù)。 地方高院的司法解釋對于審判夫妻共同債務(wù)已經(jīng)形成了一定的審判經(jīng)驗。比如，浙江省高級人民法院《關(guān)于妥善審理涉夫妻債務(wù)糾紛案件的通知》（浙高法〔2018〕89號）提出：“交易過程中，債權(quán)人處于相對優(yōu)勢地位，完全可以也有條件在交易時即要求相對人配偶做出共同負債的意思表示，以避免日后產(chǎn)生糾紛時的舉證風險。”該通知還提出：“也要認識到債權(quán)人對夫妻內(nèi)部關(guān)系舉證的客觀難度，案件審理過程中要注意運用法官心證，如果憑借日常生活經(jīng)驗或邏輯推理，能夠?qū)Α皞鶆?wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或基于共同意思表示”形成高度可能性判斷的，則不存在對債權(quán)人適用結(jié)果責任的余地，以避免對舉債人夫妻過度救濟，致顯失公平。” 類似的，對于家事代理權(quán)的金額范圍，各地高院往往也有自己的規(guī)定。經(jīng)濟水平不一，各地高院有自己的標準范圍也是依據(jù)現(xiàn)實情況。 《民法典》生效后，原來的司法解釋都將陸續(xù)清理，對于新的司法解釋，“文法三弄”也將密切關(guān)注，及時推送。 |
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