俗話說:“魔鬼存在于細(xì)節(jié)中”,在訴訟中也無處不在。就拿起訴狀而言,其中的魔鬼也隨處可見,最常見的主要有九處: 一是原告的姓名一定要寫對?!睹袷略V訟法》108條:(一) 原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。也就是要求,原告一定要適格,而原告適合與否又是適格程序問題。具有利害關(guān)系一般地球人都知道,就是真不知道法院一般也會不予受理??墒瞧幸环N情況人們常常易犯,就是將自己的常用姓名與身份證姓名書寫不一致,比如將“李園園”寫成了“李圓圓”、將原告寫成“任彥兵”而具狀人寫成“任彥斌”等。這種情況下,如果在受理階段,法院沒有異議;在開庭之后,對方當(dāng)事人或代理人提出異議,那就麻煩大了。這時法院,一般會以“原告不適合”裁定駁回起訴。如果原告自己的錯導(dǎo)致的,那他埋怨幾句法律太死板就算了;但如果他委托了律師代理人,那就會極大的懷疑你的能力,甚至是對你的信任。 二是被告的姓名也一定要對?!睹袷略V訟法》108條:(二)有明確的被告。這項沒有要求被告一定要適格,也就是只要有具體訴訟對象即可,是否正確是庭審中要查明的問題,是一個實體法律問題。我們?yōu)榱死墼V,有時會把有相關(guān)責(zé)任人一并告上法院,這是比較聰明的選擇,可是司法實務(wù)中,同樣的因為我們的疏忽,常常會犯類似第一種情況的錯誤,比如將“重慶房地產(chǎn)咨詢有限公司”寫成“重慶市房地產(chǎn)咨詢有限公司”、將機構(gòu)組織代碼:“6789543—X” 寫成“6798543—X”等。這種情況下,一般法院在受理階段不會審查,即便是審查出來,也無權(quán)利要求當(dāng)事人變更;可如果是在庭審階段,對方對方當(dāng)事人或代理人提出異議,情況一樣很麻煩。這時法院,一般會以“被告不存在”為由裁定駁回起訴。這對法治和代理律師將帶來負(fù)面影響。當(dāng)然,如果能說服法官,不要機械理解“有明確的被告”這一條就最好了,因為,從被告的地址、法定代理人等信息,也完全可以推出“有明確的被告”,只要修改一下即好。 三是原、被告除姓名外,其他信息也要盡可能明確且正確?!睹袷略V訟法》第110條:其他信息是指原、被告的性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所等。這些信息同樣存在上述問題的可能。但人們常常易犯的還有其他,比如地址、住所不清楚或錯誤,導(dǎo)致無法確認(rèn)法院管轄或法院管轄錯誤等問題;還有是嚴(yán)格按照法律的規(guī)定填寫,沒有填寫便于法院聯(lián)系或確認(rèn)當(dāng)事人的其他方法,如手機號、公民身份證號等信息,導(dǎo)致無法彌補地址不清、對象不明確等問題。這些問題處理的好,將在訴訟起到意想不到的效果,如我們不知道被告的住所等,僅是模糊的填寫了一個地址,應(yīng)訴通知無法送達(dá)被告人,但手機號很明確,法院通過電話要求其來應(yīng)訴,如果他拒絕,法院很可能使用公告送達(dá)的方式送達(dá),這時,被告不來應(yīng)訴損害的多半是其利益。 四是請求事項宜一種選擇的藝術(shù)?!睹袷略V訟法》第14條:當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。請求事項作為當(dāng)事人的民事權(quán)利范圍,法律允許當(dāng)事人放棄。因此,如果你作為代理人要盡可能的將一切有利于當(dāng)事人的請求事項并列出,讓當(dāng)事人明顯感受到你為其利益著想。當(dāng)然,不是不顧一切的提出,還要結(jié)合你的證據(jù)及對方當(dāng)事人的情況,甚至是法院法官的意識偏向等綜合判斷。對于有可能賴賬的當(dāng)事人,代理人應(yīng)及時建議有財產(chǎn)的當(dāng)事采用財產(chǎn)保全的方法,提前保證訴訟結(jié)果。同時,也要顧慮訴訟費用過高,讓當(dāng)事人受損,影響你在他心目中的形象。結(jié)合這些因素,理性提出相關(guān)訴訟請求是要當(dāng)事人或代理人懂得訴訟中的放棄的藝術(shù)。 五是事實部分的描述盡可能簡明、扼要并與訴訟計劃相匹配。事實部分要求簡明、扼要,理由如下:(一)是言多必失;(二)是以防未戰(zhàn)已泄軍機。實務(wù)中,有些當(dāng)事人或代理人將有的沒得均寫于訴狀中,致使無形中承認(rèn)了對方的主張或請求,這是十分危險的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第74條的規(guī)定:訴訟過程中,當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的對己方不利的事實和認(rèn)可的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn),但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外??梢娚髦赜谜Z的重要性,因此以免給對方當(dāng)事人提供的有利的武器,從而使自己利益受損,要認(rèn)真書寫事實部分內(nèi)容。此外,事實部分要與你的訴訟計劃或俗稱:“訴訟套路”要盡可能一致。這是要求,我們的事實請求要服務(wù)于我們的訴訟目的,即要不通過相近事實誤導(dǎo)對方或含糊用語使對方不知你的真實意圖,為我們勝訴爭取時間??傊?,盡可能避免因事實描述影響訴訟計劃。 六是理由不宜過于明確、詳細(xì)。很多人應(yīng)該知道一句很經(jīng)典的法諺:“當(dāng)事人給法官事實,法官給當(dāng)事人法律”。這句告訴我們,當(dāng)事人或代理人首要的任務(wù)應(yīng)該是把事實告訴法官,如果要做個限定的話,就是將有利于當(dāng)事人的事實告訴法官。對于法律依據(jù)或其他理由,不需要過早告訴法官,尤其是對方當(dāng)事人和代理人,因為人均有避害趨利的一面,如果你過早暴露你的依據(jù)或理由,那么對方難免不會竭力否認(rèn),甚至是采取針對性的應(yīng)對措施,從而使你處于不利境域,所以,有經(jīng)驗的律師一般會將訴訟理由說的含糊或不具體,以免給對方抓到有利信息,通常會在在庭審中在表明自己的真實意圖或者根據(jù)對方的陳述羅列有利自己或委托人代理詞等法律意見。這種策略,既有利打?qū)Ψ揭粋€措手不及,也可以使自己從容面對訴訟,最大限度的為勝訴或達(dá)成訴訟目的奠定基礎(chǔ),贏得時間。 七是證據(jù)提交不宜過早和過全。證據(jù)作為法院裁判的依據(jù),固然能讓法官產(chǎn)生信服。但如果我們提交過早證據(jù),如在起訴時,即將證據(jù)隨訴狀一起提供給對方,這將同樣提供給對方攻擊或質(zhì)疑自己或委托人的機會,實務(wù)中,有時也會增加你立案的難道,比如法院與你慣常住所或辦公地相距甚遠(yuǎn),在立案中,你證據(jù)材料中少拿了什么或少復(fù)印了什么、多寫了一個字或少寫了一個詞等,這就需要你耽誤其他時間來單獨處理這些問題。其次,提交的也不宜過全,這種情況,主要結(jié)合實務(wù)中的兩種情況而言,法院在指定或雙方約定舉證期間前,我們不宜過早提交且不易提交過全;如果法院沒有指定或雙方?jīng)]有約定舉證期間即開庭的,那么我們就直接在庭上交即可,這種訴訟理論中稱:“訴訟埋伏”,是被訴訟制度排斥的,但這是我們現(xiàn)有法院不注重程序正義所至,不用白不用,否則你甘愿被人魚肉。 八是盡可能向有利己方法院起訴。這就要求,我們在簽訂合同時,要充分利用協(xié)議管轄的規(guī)定,己方利益最大化,比如有些在合同中規(guī)定,當(dāng)事人任何一方可向原告住所所在地法院主張管轄,暫不分析是否這條約定是否屬于約定不明,但可以肯定說類似這種協(xié)議管轄的約定是有利于實現(xiàn)有利己方的目的;或是運用訴訟牽連管轄,將案件起訴至有利于己方的訴訟法院。這些雖然聽起來有些不正義,但是卻可以解決很多我們實務(wù)中的難題,如被告居所不定,或在省內(nèi)其他偏遠(yuǎn)地方,或者省外居住等,如果起訴要跑到被告住所所在地,顯然勞民傷財,可是,如果我們巧妙的同其他相關(guān)訴訟搭橋,那么將極大解決不必要的累訴。當(dāng)然,如果被告法院地有有利于起訴人政策、風(fēng)土人情等也將極大便利案件的最優(yōu)處理。 九是律師代理人最好還是不要再訴狀中表明。這么做的原因確實很簡單,以防對方采取相應(yīng)的預(yù)防措措施,如對方也聘請律師代理人、向相關(guān)法律人士咨詢等方式加大勝訴阻力。當(dāng)然,不是凡事與律師有關(guān)的任何信息均不能出現(xiàn),如訴狀中的送達(dá)人地址、律師的聯(lián)系方式等還是可以留的,只要不表明接收代為單位、聯(lián)系方式人是誰等即可,以便讓律師最先了解法院的辦案情況、也可以積極的應(yīng)對各種法律問題,避免委托人的不必要的麻煩、擔(dān)憂等。 上述九方面是我們書寫訴狀時,應(yīng)該認(rèn)真面對的幾方面問題,如果能夠處理好,也許可以避免發(fā)出類似理查三世的事后悲憤:“一顆鐵釘竟讓我失去了整個國家!”。 典故備注:“少了一個鐵釘,丟了一只馬掌,少了一只馬掌,丟了一匹戰(zhàn)馬。少了一匹戰(zhàn)馬,敗了一場戰(zhàn)役,敗了一場戰(zhàn)役,失了一個國家?!边@首英國民謠起源于歷史上一場決定由誰來統(tǒng)治英國的戰(zhàn)斗。1885年,在英國的波斯沃斯,國王理查三世的軍隊準(zhǔn)備與里奇蒙德伯爵的軍隊決一死戰(zhàn)。戰(zhàn)斗開始的那一天,理查三世讓馬夫備好自己最喜歡的戰(zhàn)馬,讓鐵匠給戰(zhàn)馬釘好馬掌,自己信心百倍地準(zhǔn)備出征。不料想,鐵匠在釘最后一個馬掌時,發(fā)現(xiàn)缺了一顆鐵釘,而國王馬上就要出征作戰(zhàn),已經(jīng)來不及把最后一只馬掌釘牢,于是國王騎著戰(zhàn)馬出發(fā)了。兩軍對壘,理查國王沖鋒在前,“沖啊,沖啊”,他高喊著,率領(lǐng)隊伍沖向敵陣。敵軍已經(jīng)開始亂了陣腳,國王的隊伍眼看就要獲勝。這時,突然一只馬掌掉了,奔跑的戰(zhàn)馬猛地跌翻在地,國王也被拋出好遠(yuǎn)。里奇蒙德伯爵率領(lǐng)的軍隊看見國王落馬,立刻反守為攻,沖將上來俘獲了理查三世。理查三世的事后悲憤不已:“一顆鐵釘竟讓我失去了整個國家!”。 |
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