新證據(jù)規(guī)則下

律師（訴訟代理人）訴訟自認

風險應(yīng)對九步法

作者：朱大勇 吉林朗業(yè)律師事務(wù)所

一、律師（訴訟代理人）自認

1、新規(guī)：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2019修正》（2020年5月1日起施行）

第五條當事人委托訴訟代理人參加訴訟的，除授權(quán)委托書明確排除的事項外，訴訟代理人的自認視為當事人的自認。

當事人在場對訴訟代理人的自認明確否認的，不視為自認。

2、舊文：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2001）》

第八條第三款 當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外。

二、條文簡讀

通過新舊條文對比體現(xiàn)，在新證據(jù)規(guī)則下無需律師（訴訟代理人）經(jīng)過特別授權(quán)。除授權(quán)委托書明確排除的事項之外，律師（訴訟代理人）當庭的自認均將被視為當事人本人的自認。因此，新規(guī)對于律師（訴訟代理人）參與訴訟代理行為提出了更加嚴格的要求，并大幅提高了律師以及律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)風險。對此，從當事人角度，也應(yīng)審慎明確代理人的代理權(quán)限，以降低訴訟風險。

三、風險應(yīng)對九步法

第一步：接受委托之前，在《委托談話筆錄》中向當事人全面了解案件事實，特別是基本事實及告知可能的訴訟風險。必要時請當事人本人書寫《事實情況說明》。

在委托過程中做好《委托談話筆錄》全面了解案件事實，特別是案件基本事實（包括主體資格、案件性質(zhì)、權(quán)利義務(wù)、責任承擔等）及告知可能的訴訟風險。必要時考慮同步留存影像資料。同時，根據(jù)案情需要，選擇請當事人本人書寫與案情相關(guān)的事實情況說明并簽字或蓋章確認，以避免由于當事人與律師（訴訟代理人）陳述或理解不一致而出現(xiàn)不必要的委托爭議。

第二步：在《委托代理合同》中明確約定當事人如虛假陳述的法律后果。

在委托代理合同中應(yīng)明確約定委托人應(yīng)如實、全面陳述案件事實，并明確約定委托人違反虛假陳述約定的違約責任及法律后果。

第三步：在《訴訟風險告知書》中明確全面告知當事人虛假陳述的訴訟風險。

在接受委托時律師（訴訟代理人）應(yīng)向委托人明確提供書面《訴訟風險告知書》，全面提示和說明虛假陳述等法律風險，并請當事人簽字或蓋章確認。

第四步：特別重要：在《授權(quán)委托書》中明確授權(quán)范圍。

在《授權(quán)委托書》中應(yīng)明確授權(quán)排除代理人不得自認內(nèi)容例如：“一般授權(quán)，受托人不得代為承認對方當事人不利于委托人的陳述，不得代為承認對委托人不利的事實?！薄?/p>

第五步：在開庭之前應(yīng)詳細準備《庭審詢問提綱》。

在開庭或其他庭審活動之前，律師（訴訟代理人）根據(jù)案件需要，應(yīng)在全面了解案件事實的基礎(chǔ)上，對法庭可能提出的要件事實及相關(guān)事實進行提前預判，并與當事人溝通確認回答內(nèi)容，以盡量避免出現(xiàn)不當自認。

第六步：考慮當事人本人出庭。

對于案件復雜、標的額或爭議較大案件或者要件事實證據(jù)明顯不充分的案件，除當事人無法出庭外，應(yīng)建議由當事人本人出庭，以便及時回復。

第七步：在庭審中應(yīng)聽清法官詢問、審慎發(fā)言，如代理人自認與事實不符的，應(yīng)在法庭辯論終結(jié)之前提出撤銷自認理由及申請。

在庭審之時，律師（訴訟代理人）應(yīng)在聽清法官詢問后，準確回答。對于超出詢問提綱中內(nèi)容，且可能涉及構(gòu)成代理人自認事實，而律師（訴訟代理人）確實不了解的或無法準確確認的，不宜當場發(fā)表意見，應(yīng)表明與當事人核實后給予回復，以充分保障當事人利益，避免執(zhí)業(yè)風險。同時，如已陳述不利自認的，應(yīng)在法庭辯論終結(jié)前提出撤銷自認法定理由及申請。

第八步：庭審中及庭審后，詳閱《庭審筆錄》、《證據(jù)交換筆錄》及其他筆錄后簽字。

在庭審過程中及開庭審理后，應(yīng)即時較對《庭審筆錄》等各類筆錄與代理人陳述是否一致，如與陳述不符的或可能存在歧義理解的，應(yīng)當場提出更正。必要時，申請調(diào)閱庭審錄像。

第九步：庭審后及時反饋當事人，復核或追認案件事實。

庭審后應(yīng)考慮將庭審筆錄及時反饋給當事人進行復核或追認事實。如確與委托人陳述事實不符的，應(yīng)及時提供充分證據(jù)更正事實陳述。

在五.四青年節(jié)之際，謹以此文獻給我輩奮斗中的青年律師們！

于2020年5月1 日晚