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本文共計4,003字，建議閱讀時間11分鐘 有言道：法庭是訴訟律師的主戰(zhàn)場。以戰(zhàn)喻之，庭審準(zhǔn)備可謂擂鼓進軍，庭審表現(xiàn)可謂兩軍交擊，而庭后工作，則是鳴金收兵。戰(zhàn)之勝敗，非僅以擂鼓之義勇，或交擊之鋒芒而定。觀敵我之勢，或一鼓作氣沖破敵陣，或迂回輾轉(zhuǎn)，再戰(zhàn)破之。以鳴金之時，定進退之機，庭后工作的真正價值即在于此。在實踐中，律師往往將精力集中于庭審準(zhǔn)備和庭審表現(xiàn)，但庭后工作的扎實程度亦不可小覷。本文試與大家分享一些我們在庭后的工作與心得，以作引玉之磚。 一、知得失：庭后復(fù)盤 復(fù)盤原為圍棋術(shù)語，意為下完一盤棋后再按原落子順序重新走一遍，以檢視對局中招法的優(yōu)劣與得失關(guān)鍵。借鑒至代理工作中，這種檢視方法于案件、律所或團隊、律師均有裨益，應(yīng)是庭審結(jié)束后的首要工作。于案件而言，復(fù)盤可知庭審準(zhǔn)備的缺失、法官對案件的關(guān)注點，藉此及時補漏和調(diào)整代理思路；于律所或團隊而言，復(fù)盤有助于總結(jié)經(jīng)驗，優(yōu)化方法，將庭審得失提煉成日后指導(dǎo)團隊或律所辦案的寶貴經(jīng)驗；于律師，尤其是年輕律師而言，復(fù)盤才能更好地覺悟代理和承辦案件的關(guān)節(jié)和訣竅，否則，出庭次數(shù)的增多也僅是量的積累，而無法實現(xiàn)辦案能力的質(zhì)的飛躍。 應(yīng)如何進行庭后復(fù)盤？圍棋的復(fù)盤可復(fù)原落子之順序，推演局部攻防之法則，而庭后復(fù)盤卻是對庭審全過程的情景重現(xiàn)和盤點，以及時、全面地對庭審過程進行回顧、反思和探究。所謂及時，即以庭后第一時間進行為佳，所謂全面，意指復(fù)盤之視角不可偏頗，應(yīng)覆蓋己方、對方與法官之表現(xiàn)。 就復(fù)盤事項，本文列舉一二如下： 庭前準(zhǔn)備的充分度：其一，攜帶的材料是否完備。律師開庭需要攜帶的材料既有重要的如卷宗材料、證據(jù)原件、委托書等，也有容易忽略的如電子光盤等，建議準(zhǔn)備一份可反復(fù)使用的出庭裝備清單，在庭審準(zhǔn)備時用以核對，防止遺漏，再根據(jù)庭后復(fù)盤不斷完善補充。其二，庭審內(nèi)容的準(zhǔn)備是否全面。庭審前需準(zhǔn)備哪些內(nèi)容，往期的“辦案手記”文章中，天同律師已分享過心得，如深入把握案件事實和法律適用，形成完整的庭審提綱[1]。此時，可以根據(jù)庭審情況反思：是否存在庭前未核實清楚的事實問題？是否存在未查明的法律適用規(guī)則？舉證質(zhì)證要點是否存在缺漏？……等等。 庭前預(yù)判的準(zhǔn)確度：好的庭審準(zhǔn)備必能精準(zhǔn)預(yù)判爭議焦點，并圍繞爭議焦點確定立論和駁論的觀點思路，該項內(nèi)容的準(zhǔn)備將極大影響庭審走向。因此，庭后復(fù)盤的重點即在于回顧探究法庭歸納的爭議焦點、對方提出反駁的觀點，雙方的爭辯思路以及法官關(guān)注的事實，并檢視其是否與庭前判斷的一致。如爭議焦點或者法官關(guān)注的事實不在預(yù)判范圍內(nèi)，則需反復(fù)揣摩思考法官的邏輯思路以及遺漏問題的原因，并據(jù)此確定改進的方向。 庭審表現(xiàn)的滿意度：庭審表現(xiàn)之核心為表達(dá)，表達(dá)需兼顧形式與內(nèi)容，因此復(fù)盤的內(nèi)容當(dāng)然包括表達(dá)形式，如語速是否適中，語言是否流暢等，但更關(guān)鍵在于表達(dá)的內(nèi)容和效果，亦即表達(dá)是否清楚，是否準(zhǔn)確、無誤地向法官傳達(dá)了關(guān)鍵信息。需格外注意的是，庭審中，法官往往會向雙方發(fā)問，而發(fā)問必定關(guān)乎其審判思路，因此在復(fù)盤中可以推演發(fā)問環(huán)節(jié)，斟酌庭上的回答是否準(zhǔn)確以及完整，是否還有更佳的回應(yīng)方式，進而確定是否需要在庭后代理意見中進一步完善。此外，庭審表現(xiàn)還包括禮儀，如庭上情緒是否穩(wěn)定，對待法官和對方律師有無做到有禮有節(jié)等。 另外，復(fù)盤的內(nèi)容還包括對方代理律師的表現(xiàn)、法官的態(tài)度。觀對方代理律師之表現(xiàn)，我們可以擇善而從；觀法官之態(tài)度，我們可知其庭審風(fēng)格，在后續(xù)程序中施以不同應(yīng)對。
需要強調(diào)的是，棋手的復(fù)盤是為了增長棋力，以期在下一次對弈中取勝。而庭審復(fù)盤之功效，一為總結(jié)經(jīng)驗，提升能力，為未來庭審中更加出色的表現(xiàn)做好注腳，二為本案下一次開庭或者庭后其余工作供給充分的準(zhǔn)備和養(yǎng)分。[2]因此，為盡其功效，對于前者，應(yīng)將復(fù)盤得到的認(rèn)知知識化，通過歸檔管理，保留復(fù)盤的智慧和經(jīng)驗，以備回顧和借鑒；對于后者，應(yīng)確定庭后補漏的方案和代理意見撰寫提綱等，以走好訴訟這盤大棋的最后一著。 二、取信于人：匯報代理工作 律師的工作是為當(dāng)事人的利益和訴求服務(wù)，維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，而案件結(jié)果與當(dāng)事人休戚相關(guān)，當(dāng)事人自是對庭審情況尤為關(guān)切。在此過程中，為獲取當(dāng)事人的信任，使當(dāng)事人對律師的代理工作后顧無憂，在庭后及時向當(dāng)事人匯報庭審情況應(yīng)是必要環(huán)節(jié)。庭后報告既可以使當(dāng)事人及時了解案件進展，向當(dāng)事人提示風(fēng)險，又可以直觀展現(xiàn)律師為案件付出的努力，從而體現(xiàn)律師的服務(wù)價值。一般而言，庭后報告包括口頭和書面兩種方式，我們認(rèn)為，先以口頭方式曉以大概，再通過書面方式詳實匯報，可取得更好的效果。書面的庭后工作報告可以包括以下部分： 第一，庭前準(zhǔn)備：當(dāng)事人能夠看到的律師工作可能只是一次開庭或者一份法律文書。但是這一次的庭審背后卻是整個律師團隊的夙興夜寐——為了此次庭審，律師四處奔波搜集證據(jù)材料，團隊梳理了海量文件，組織了多次討論，輔庭律師繪制了數(shù)稿可視化圖表，檢索了上百個案例等等。這些都是隱藏在庭審之后的巨大冰凌。因此，可以在報告中呈現(xiàn)庭審準(zhǔn)備工作，讓當(dāng)事人知曉律師團隊為本次庭審付出的努力。 第二，庭審情況：該部分并非是對庭審筆錄的復(fù)制，而應(yīng)重點展示重要證據(jù)的舉證質(zhì)證內(nèi)容、案件爭議事實或焦點及雙方各自的表態(tài)、合議庭特別關(guān)注或者強調(diào)的內(nèi)容等。在介紹庭審情況時，按照庭審階段的進展來展開是較為常用的撰寫方式，但切勿事無巨細(xì)。以我們代理的一宗二審案件為例，在談及法庭調(diào)查階段時，我們對合議庭詢問的問題進行了概括，并簡略寫明“……我們已作如實答復(fù)”。但是就案涉合同某一條款如何理解這一問題，因其屬于本案爭議事實，將直接影響履約條件的界定，因而我們在報告中特作了描述，并列明對方和我方各自的表態(tài)。 第三，提示風(fēng)險，適當(dāng)調(diào)整當(dāng)事人預(yù)期：庭審中可能遇到這樣尷尬的情況：對方指出了我方當(dāng)事人未披露，或者與我方當(dāng)事人所述不一致的事實。庭后工作報告即應(yīng)明確指出該情況，說明可能存在的后果。如該事實可能影響裁判結(jié)果的，應(yīng)在工作報告中提出，以適當(dāng)調(diào)整當(dāng)事人對案件結(jié)果的心理預(yù)期，這也可以在一定程度上規(guī)避執(zhí)業(yè)風(fēng)險。 第四，請示及匯報后續(xù)工作：一方面，我們可以將下一步工作計劃告知當(dāng)事人，以使其了解和配合我們的代理工作。另一方面，根據(jù)案件具體情況，提出要向當(dāng)事人請示的問題，以便于律師據(jù)此確定后續(xù)工作方案。 三、強化論證：補充材料和文書 為能取得訴訟勝果，圍繞案件事實認(rèn)定和法律的適用，以嚴(yán)密的邏輯，專業(yè)的分析說服法官接受我方觀點，是庭后必不可少的工作。因此，應(yīng)在庭后盡可能豐滿證據(jù)材料和充實完善觀點，并提交給法官。此舉旨在強化論證，增強說服力，尤其是當(dāng)法官在庭審過程中對我方觀點或主張存在疑慮時，更需以此來最大程度地打消法官的疑慮，以鞏固庭審優(yōu)勢或回旋庭審劣勢。庭后需向法官提交的材料一般包括： 補充材料：針對庭審情況，律師應(yīng)于庭后及時補充提交證據(jù)或者其他材料，這既包括法官庭上要求補充的材料，也包括可能影響訴訟走向，有助于己方觀點的其他材料。對于前者，律師應(yīng)在法官通知或者自己承諾的時間內(nèi)提交，如確實無法取得該材料，則應(yīng)及時告知法官并給出合理解釋。對于后者，則是律師較易于忽視的，這要求律師應(yīng)對庭審各個環(huán)節(jié)和庭審中的細(xì)節(jié)保持敏感度，合議庭強調(diào)或者特別詢問的問題，自當(dāng)高度重視。而合議庭看似隨意的一個問題，亦要多加留心，在復(fù)盤階段推敲是否與其審判思路有關(guān)，思量是否需要提交相應(yīng)材料。譬如，在我們代理的一宗案件中，我方律師為反駁對方律師提出的主張，提到最高院某法官在一次商事審判會議中就該法律問題的表態(tài)。審判長當(dāng)庭詢問該法官是何許人也？我方律師除在庭上予以解釋外，庭后即提交了該法官在會議中講話內(nèi)容的材料。 代理意見：坊間早有“法官不看代理意見”的傳聞，于是有的律師對代理意見敷衍了事，有的律師甚至不提交代理意見。筆者曾傾聽過一位仲裁員描述其撰寫裁決書的過程：左手邊是申請人的代理意見，右手邊是被申請人代理意見，兩相對比，再根據(jù)證據(jù)材料評判何方所稱更有說服力。不可避免的是，可能確有裁判者對律師提交的代理意見視而不見，但可能有更多如前述仲裁員那般的裁判者，將代理意見作為其撰寫裁判文書時的重要參考，如錯過代理意見的提交，必然也錯失一次說服裁判者作出有利于己方當(dāng)事人裁判的良機。而代理意見的撰寫應(yīng)以法庭總結(jié)的爭議焦點為核心，就重點問題所持觀點進行系統(tǒng)化論證，而不是對起訴狀或答辯狀“換湯不換藥”的重復(fù)。 法律研究或案例檢索報告：針對庭審中法官提及的內(nèi)容，或是代理意見中需著重分析的法律問題，律師可以在庭后研究并整理形成學(xué)理及案例研究報告，與代理意見一并提交給法官。 四、主動出擊：及時跟進庭后進展 完成上述工作不意味著可以靜候判決書的到來，一個對當(dāng)事人負(fù)責(zé)，克盡厥職的代理律師應(yīng)對案件的進展了然于胸，如此，方能在當(dāng)事人對案件存在相關(guān)疑問時予以回應(yīng)，避免出現(xiàn)一問三不知的窘迫，也能及時發(fā)現(xiàn)并一掃案件進展中的滯礙。因而我們應(yīng)“主動出擊”，在庭審結(jié)束后適時致電法官或法官助理，溝通的內(nèi)容包括：其一，詢問法官是否對案件事實或律師提交的法律意見存有疑問，及時提供解答；其二，視情況表達(dá)己方觀點；其三，反映案件現(xiàn)實狀況，如當(dāng)事人經(jīng)營困難，迫切需要判決的款項維持經(jīng)營。[3]此外，律師亦可在溝通以上內(nèi)容時，通過委婉的方式詢問合意進展或者裁判文書制作進度，但切忌直接致電詢問審理進展或者審理結(jié)果。 在溝通過程中，可以根據(jù)法官的反饋，及時補充材料和意見。尤其是庭審結(jié)束的數(shù)月仍未收到判決，或是通過與法官交流獲知其在這數(shù)月中未再翻閱過案卷材料，我們可以提交一份案情及各方觀點的介紹，助其重拾對案件內(nèi)容，尤其是對我方觀點的記憶。 結(jié)語 律師的專業(yè)和盡職應(yīng)凝之于庭審，更應(yīng)貫之于庭后，庭后代理作為訴訟戰(zhàn)場的最后一公里，不應(yīng)有絲毫懈怠，如此方能始終如一，不負(fù)所托。以上僅是筆者的一些粗淺之見，見笑于方家。 注釋： [1]《這樣出庭更敬畏》，天同訴訟圈，俞雅琪。 [2]《勤于復(fù)盤：完美工作的有效打開方式》，無訟閱讀，梁楓。 [3]參考無訟學(xué)院出庭課培訓(xùn)，天同律師事務(wù)所楊駿嘯律師。 本文首次發(fā)表于天同訴訟圈2019年1月26日的“辦案手記”欄目。 天同輯思欄目為您臻選天同訴訟圈優(yōu)質(zhì)好文。
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