一、基本案情

張先生無意中在網(wǎng)上看到了一起以自己為被告的法院公告送達信息，信息中顯示某公司起訴張先生執(zhí)行異議之訴的案件在法院已經(jīng)立案，現(xiàn)通過公告送達的方式告知張先生舉證期限和答辯期限，答辯期結(jié)束后次日就定為開庭時間。張先生頓時明白了，原來是在張先生與A公司的民間借貸糾紛一案勝訴后，張先生依據(jù)生效的法律文書內(nèi)容對A公司申請了強制執(zhí)行，法院依法將A公司賬戶中的錢款轉(zhuǎn)入了法院的賬戶，對此案外人B公司不認可，遂以自己為被告提起了執(zhí)行異議之訴。

但是，令張先生非常氣憤的是，就在前幾天自己和法院的工作人員還通過電話，法院明明有自己的聯(lián)系方式，怎么在沒接到任何人通知領(lǐng)訴訟材料的情況下，法院就迅速地發(fā)布了開庭公告呢？自己因民間借貸糾紛案件勝訴而被法院執(zhí)行回的案款還在法院賬戶，如果不知道自己公告送達這件事，那么經(jīng)過漫長的公告送達期，因無法及時獲得執(zhí)行案款的損失誰又能來承擔呢？帶著這一疑問，張先生聯(lián)系了該法院立案庭的法官，結(jié)果該法官回復張先生說“是原告讓我們公告送達的”。對于法院的回復，張先生疑惑了。原告能讓法官選擇公告送達的方式嗎？法院應(yīng)該聽原告的話嗎？

二、張先生的案件中法院公告送達的合法性分析

公告送達是一種推定送達，應(yīng)當嚴格依照《民事訴訟法》規(guī)定的條件和程序進行，只有在受送達人下落不明或者窮盡其他送達方式無法送達的情況下，才能采取公告送達方式。張先生的案件中，法院未窮盡其他送達方式即采取公告送達措施，違反了《民事訴訟法》第九十二條的規(guī)定，侵害了張先生的訴訟權(quán)益，本案中的公告送達應(yīng)屬無效。

按照《民事訴訟法》第九十二條的規(guī)定，公告送達具有補充性，只有在窮盡法律規(guī)定的其他送達方式仍然不能有效送達的，才能采用公告送達方式?！睹袷略V訟法》第七章期間、送達專章規(guī)定了直接送達、留置送達、電子送達、委托送達、郵寄送達、轉(zhuǎn)交送達、公告送達等多種送達方式。法院有多種選擇，但公告送達必須是最后的選擇，因為公告送達并不能保證事實上真的送達當事人。在當事人下落不明或窮盡現(xiàn)有手段仍然聯(lián)系不上當事人的情況下避免訴訟程序無限期拖延是公告送達程序的設(shè)計初衷，公告送達程序是平衡司法公正與效率的無奈之舉。因此，法院采用公告送達方式必須十分審慎和謙抑，在未窮盡其他所有方式的情況下，貿(mào)然采用公告送達方式，將因其違法性而歸于無效。

公告送達的補充性在司法實踐中普遍得到認可，在北京市第三中級人民法院審理的李梅申請金融借款合同糾紛申訴申請一案中（案號為2016京03民申507號），法院在判決中即認為：“公告送達應(yīng)在窮盡其他送達方式均不能送達時方可使用，本案原審法院先后向當事人的公司所在地和戶籍所在地郵寄送達訴訟材料，未果后未直接送達，徑行公告送達，屬于未窮盡其他送達方式，不符合民事訴訟法第九十二條的規(guī)定?！?/span>

如張先生所述，法院未通過公告送達方式之外的其他方式向張先生進行有效送達。張先生從未接到過法院的一次電話通知，張先生在該法院也有其他案件進行過審理或正在審理，張先生的代理律師的電話也曾經(jīng)在法院留存，但張先生的代理律師也未曾接到過法院的一次電話通知，張先生及代理律師也均未曾以任何方式收到過法院的任何送達材料。

法院完全有可能通過其他方式送達。在《民事訴訟法》規(guī)定的多種不同送達方式中，直接送達為第一順位規(guī)定，凡是能夠直接送達的都應(yīng)當直接送達。在某公司提交法院的起訴狀中列明了張先生的詳細地址，張先生大部分時間都在該地址居住生活，但張先生并未收到法院本可以通過直接送達方式送達的任何材料。

即便張先生偶爾不在該地址居住，按照《民事訴訟法》第八十六條之規(guī)定，法院也可以把訴訟文書留在張先生的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程，即視為送達，但法院也并未采取該等措施。事實上，法院前往直接送達也十分快捷方便。

此外，法院還可以依法采取郵寄送達、留置送達、電子送達、轉(zhuǎn)交送達等不同的方式靈活送達。

在張先生的案件中，張先生并不具有不愿意接受送達的主觀意愿或行為表現(xiàn)。而且，在法院分明掌握了張先生聯(lián)系方式的情況下，僅僅幾天之后即在網(wǎng)上發(fā)布開庭公告，根本沒有按照法律規(guī)定通知張先生。

在最高人民法院再審的再審申請人西安外貿(mào)實業(yè)發(fā)展總公司與被申請人撫州弦和投資咨詢有限公司、二審上訴人如意電子集團公司、一審被告撫州瑞澈投資咨詢有限公司、一審被告西安加成科技開發(fā)有限公司、一審被告咸陽市如意商社、一審被告鄒城華順紡織制品有限公司間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案中（案號為2019最高法民再168號），最高人民法院再審認為：“案件審理中，送達直接影響到當事人各項訴訟權(quán)利的行使，人民法院在處理送達問題時需注意在保護訴權(quán)與司法效率的價值之間做好平衡。公告送達是一種推定送達，應(yīng)當嚴格依照《民事訴訟法》規(guī)定的條件和程序進行，只有在受送達人下落不明或者窮盡其他送達方式無法送達的情況下，才能采取公告送達方式。本案并不符合上述兩項條件，在再審申請人住所地明確的情況下，原審法院至少可以采取郵寄送達的方式進行送達。留置送達是合法的送達方式，符合法定條件和程序的留置送達即屬于送達成功，不需要再通過公告的方式進行送達。在一審法院公告送達不符合法定條件的情況下，二審法院徑行公告送達亦不妥當，未能充分保障再審申請人參與訴訟的權(quán)利，剝奪了再審申請人的辯論權(quán)，違反法定程序?！备鶕?jù)最高院的司法案例可知，“原告讓我們公告送達的”這一理由根本不能成為法定的公告送達理由和條件，法院在未窮盡其他可能的送達方式情況下，在可以通過其他方式實現(xiàn)有效送達而未采取行動的情況下，貿(mào)然聽取原告的指揮而進行公告送達，該送達程序嚴重違法。

三、違法公告送達之后果分析

法院公告送達行為及內(nèi)容本身均可能嚴重侵害當事人的合法訴訟權(quán)益，如果按照法院公告內(nèi)容安排后續(xù)訴訟工作，將使得一方當事人的合法權(quán)益受到嚴重侵害，訴訟程序流于形式，當事人的合法權(quán)益無法在這種程序項下獲得任何保障。

一般人不會沒事上網(wǎng)查查有沒有涉及自己的開庭公告信息，而張先生的案件中，其在其他網(wǎng)站上無意中看到了涉及自己的開庭公告信息純屬偶然。倘若如果張先生無法看到該案開庭公告，則按照開庭公告中設(shè)置的答辯期和舉證期，張先生可能會完全喪失答辯有關(guān)權(quán)利，也完全沒有足夠時間充分搜集和提供證據(jù)。在答辯和舉證權(quán)利喪失殆盡的情況下，案件的審理程序?qū)⒘饔谛问剑瑢嶓w審理結(jié)果可想而知，張先生的合法權(quán)益得不到基本的保障。

《民事訴訟法司法解釋》第一百三十九條規(guī)定：“公告送達應(yīng)當說明答辯期限及逾期不答辯的法律后果?！?/span>

在張先生的案件中，法院開庭公告的內(nèi)容中僅列明了舉證期限和答辯期限，以及出庭時間地點，并未依法說明逾期不答辯的法律后果。在未明確按照法律規(guī)定告知當事人相關(guān)后果的情況下，張先生的相關(guān)行為缺乏法律上的可歸責性，法院試圖剝奪張先生在答辯期內(nèi)依法享有的訴訟權(quán)利，不具有合法性和正當性。

綜上，公告送達應(yīng)當嚴格依照法律執(zhí)行，保證案件的各方當事人都能在法定的程序框架內(nèi)和法定的權(quán)利保障機制下充分享受權(quán)利、履行義務(wù)，不是一句“原告讓我們公告送達的！”就能代替法律規(guī)定，更不是法院憑心情能夠決定的。對此，法院自身應(yīng)當加強管理和培訓，強化責任意識，制定錯誤問責制。即便某些已經(jīng)郵寄給一方當事人的訴訟文書被退回的情況下，也不要急于公告送達，而是可以通過留置送達、聯(lián)系當事人的單位、親友、代理人等方式尋找當事人的下落進而予以送達。

編輯：Grace

校對：Liu Tian