黃祥   江蘇千樹律師事務所   

在實踐中，當事人簽訂的合同中可能存在違反法律規(guī)定的條款，那么這樣的合同是否一定無效呢？依據(jù)我國合同法第52條的規(guī)定：違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同是無效的，但是在具體案件還必須具體分析和處理。應當注意以下幾個問題

1、違反的是法律和行政法規(guī)，一般不包括地方性法規(guī)、行政規(guī)章，地方性規(guī)章等其他法律規(guī)范。1999年《合同法解釋一》第4條進一步規(guī)定：合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。但是需要注意的是：

（1）2005年江蘇省高級人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的討論紀要（一）第1條規(guī)定：當事人僅以民事合同違反行政規(guī)章、地方性法規(guī)為由請求確認訪億事合同無效的，人民法院不予支持。但該行政規(guī)章、地方性法規(guī)的強制性規(guī)定是根據(jù)法律、行政法規(guī)授權(quán)制定的除外。（參見http://blog.sina.com.cn/s/blog_8b5d5bd10102xjch.html）

（2）違反行政規(guī)章、地方性法規(guī)強制性規(guī)定的民事合同損害社會公共利益，當事人請求確認民事合同無效的，人民法院應予支持。但應當以合同法第五十二條第（四）項作為判決的法律依據(jù)。在福建偉杰投資有限公司（以下簡稱偉杰公司）與被上訴人福州天策實業(yè)有限公司（以下簡稱天策公司）以及原審第三人君康人壽保險股份有限公司（以下簡稱君康人壽公司）營業(yè)信托糾紛一案中，當事人簽訂的《信托持股協(xié)議》明顯違反了中國保險監(jiān)督管理委員會《保險公司股權(quán)管理辦法》第八條關(guān)于“任何單位或者個人不得委托他人或者接受他人委托持有保險公司的股權(quán)”的規(guī)定，雖然該規(guī)定屬于部門規(guī)章，但違反該規(guī)定損害了社會公共利益，因而信托持股協(xié)議無效

2、合同違反的是效力性強制性規(guī)定還是管理性強制性規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第十四條規(guī)定，合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的'強制性規(guī)定’，是指效力性強制性規(guī)定。由此，把強制性規(guī)定區(qū)分為效力性強制性規(guī)定與管理性強制性規(guī)定，但是對于如何識別效力性強制性規(guī)定卻沒有明確規(guī)定。這在實踐中一直是一個難點。理論上有不同的解釋，一般認為可以從法律、法規(guī)是否有明確規(guī)定、是否涉及公共利益的侵害等方面進行鑒別，比如《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第十條之規(guī)定，當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。

3、部分有效還是全部無效。民法通則第六十條規(guī)定：“民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效?！蓖瑯訜o效的合同也可分部分無效的合同和全部無效的合同。合同法第五十六條對部分無效的合同作了規(guī)定。“合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。”常見的視情況是合同中的免責條款無效的，不影響其他部分的效力；《合同法》第57條規(guī)定：“合同無效,被撤銷或者終止的,不影響合同中獨認存在的有關(guān)解決爭議方面的條款的效力?！币矊儆谶@種情況。

4、結(jié)合具體的判例來界定哪些屬于效力性強制性規(guī)范，并進而對合同效力作出判斷。比如合同中有關(guān)當事人在特定期限內(nèi)不得起訴的約定有效?！读P水恒鼎實業(yè)有限公司、重慶千牛建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案》【（2016）最高法民終415號】；處分查封財產(chǎn)的合同也是有效的等等（山東金龍地產(chǎn)有限公司與山東魅力四射文化娛樂管理有限公司確認合同效力糾紛申訴、申請民事裁定書，[最高人民法院（2016）最高法民申1365號] ）等