一、股東會(huì)與董事會(huì)的分權(quán)

公司法對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)的職權(quán)均有基本規(guī)定。股東會(huì)、董事會(huì)在進(jìn)行職權(quán)劃分時(shí)首先要結(jié)合該規(guī)定，并在此規(guī)定的基礎(chǔ)上適當(dāng)細(xì)化和延伸權(quán)限。

具體而言，對(duì)于股東會(huì)權(quán)利的細(xì)化需要根據(jù)股東會(huì)審議事項(xiàng)與公司主營業(yè)務(wù)的關(guān)系緊密程度來確定。操作人在細(xì)化股東會(huì)職權(quán)的同時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮到公司運(yùn)營效率問題。對(duì)于董事會(huì)權(quán)利的延伸可以在一定程度上提高公司的運(yùn)營效率，但同時(shí)要考慮此種職權(quán)延伸的法律風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)務(wù)中對(duì)于董事會(huì)職權(quán)的延伸事項(xiàng)可以在公司章程中規(guī)定為全體董事一致通過。

另外，需要注意的是經(jīng)過法定及公司章程規(guī)定的程序召開的合法的董事會(huì)決議，其法律效力具有一定的獨(dú)立性，不容股東會(huì)決議隨意撤銷。

二、如何設(shè)計(jì)股東會(huì)（股東大會(huì)）、董事會(huì)議事規(guī)則

（一）會(huì)議召集程序設(shè)計(jì)

第一、一般召集程序的設(shè)計(jì)

1、股東會(huì)的會(huì)議召集

一般情況下，有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集。股份有限公司的股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持。

我國公司法雖然規(guī)定了股東會(huì)在一般情形下的召集主體，但是并未規(guī)定董事會(huì)在表決權(quán)比例達(dá)到多少時(shí)可以啟動(dòng)股東會(huì)召集程序。此程序決定了公司股東會(huì)程序的啟動(dòng)問題，不容忽視。公司各股東根據(jù)所委派董事在董事會(huì)中所占的比例合理確定股東會(huì)的召集程序，對(duì)于公司控制權(quán)的規(guī)制具有重要意義。

2、董事會(huì)的會(huì)議召集

一般情況下，董事長召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

從董事會(huì)召集人的規(guī)定中我們可以看出，一般情況下，股東會(huì)、股東大會(huì)的最終召集人是董事長。與董事長在特殊情形下職權(quán)等同的是副董事長。另外需要注意的是，“董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)”的認(rèn)定在實(shí)務(wù)中不易舉證。公司章程中可以直接細(xì)化為董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的幾種情況，如果符合列述的情況將適用該規(guī)定。

第三、特殊召集程序的設(shè)計(jì)

1、股東會(huì)的會(huì)議召集

有限責(zé)任公司的董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

股份有限公司的董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

以上為公司法關(guān)于特殊情形下股東會(huì)、股東大會(huì)會(huì)議召集程序的規(guī)定。監(jiān)事會(huì)的表決比例的標(biāo)準(zhǔn)問題同樣可以成為二次啟動(dòng)股東會(huì)（股東大會(huì)）的關(guān)鍵操作點(diǎn)。公司章程同樣可以設(shè)置此標(biāo)準(zhǔn)。

2、董事會(huì)的會(huì)議召集

股份有限公司的董事會(huì)特殊召集程序指的是公司法規(guī)定的代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。由于股份有限公司股東眾多，公司日常治理的重心在董事會(huì)而非股東大會(huì)。因此公司法對(duì)于股份有限公司的董事會(huì)會(huì)議召集作了特殊規(guī)定。

我國公司法對(duì)有限責(zé)任公司董事會(huì)的特殊啟動(dòng)程序并未做出規(guī)定。但從公司自治的角度而言，在不違反法律、法規(guī)的前提下，有限責(zé)任公司的章程中也可以就此事項(xiàng)仿照股份有限公司關(guān)于董事會(huì)會(huì)議的特殊啟動(dòng)方式做出類似規(guī)定。

（二）參會(huì)資格背后的法律風(fēng)險(xiǎn)

有限責(zé)任公司的股東會(huì)、董事會(huì)召開程序中，股東或董事不能到場(chǎng)的，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定委托他人到場(chǎng)代為參會(huì)。公司法對(duì)有限責(zé)任公司股東會(huì)、董事會(huì)代為參會(huì)人的資格并未直接規(guī)定，如果公司的公司章程中也未有具體規(guī)定，則適用普通民事委托的規(guī)定成立委托關(guān)系。

但是對(duì)于股份有限公司而言，董事不能委托非公司董事身份的人參加董事會(huì)會(huì)議。雖然根據(jù)民事法律委托關(guān)系規(guī)則，這一行為是可行的，但是對(duì)公司法而言，我國公司法第一百一十二條規(guī)定：“董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。 董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。”

對(duì)于股東大會(huì)而言，股份有限公司的股東并不受此限制，我國公司法第一百零六條規(guī)定：“股東可以委托代理人出席股東大會(huì)會(huì)議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)?！?/p>

關(guān)于股東會(huì)、董事會(huì)代為參會(huì)人資格的問題容易在法律實(shí)務(wù)中被忽視，然而一旦在此程序上出現(xiàn)法律瑕疵，則相應(yīng)的決議則存在被在法定期限內(nèi)撤銷的法律風(fēng)險(xiǎn)。

（三）會(huì)議表決

股東會(huì)（股東大會(huì)）、董事會(huì)的會(huì)議表決都存在兩個(gè)問題，即，會(huì)議議案的審議權(quán)限設(shè)定及會(huì)議議案通過的標(biāo)準(zhǔn)。會(huì)議議案的審議權(quán)限設(shè)定需要根據(jù)會(huì)議所審議事項(xiàng)而定。我國公司法關(guān)于股東會(huì)（股東大會(huì)）、董事會(huì)的基本審議事項(xiàng)已經(jīng)有所規(guī)定，本書圍繞該規(guī)定，就以下要點(diǎn)問題提出操作觀點(diǎn)：

第一、重大事項(xiàng)一致通過的問題

實(shí)務(wù)中，為節(jié)制大股東對(duì)公司的控制權(quán)，對(duì)于公司章程中規(guī)定的重大事項(xiàng)，有些公司的公司章程中會(huì)規(guī)定需要經(jīng)過全體股東或董事一致通過。例如公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。有些公司的公司章程會(huì)規(guī)定必須全體股東一致通過。

本書認(rèn)為“重大事項(xiàng)一致通過”的操作方法是否實(shí)用應(yīng)當(dāng)視情況而定，“一致通過”是一把“雙刃劍”，其在約束大股東濫用控制權(quán)同時(shí)也約束了中小股東行使權(quán)利。中小股東應(yīng)當(dāng)考慮多元化的操作方法截至大股東控制權(quán)。

而對(duì)于大股東而言，為合理擴(kuò)張控制權(quán)，對(duì)于某些重大事項(xiàng)應(yīng)盡可能減少在公司章程中的直接描述。同時(shí)對(duì)于籠統(tǒng)性的概括某些職權(quán)審議事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)語義明確，必要時(shí)要在公司章程中作出專門的文辭解釋。

第二、董事會(huì)審議前置

我國公司法并未規(guī)定股東會(huì)（股東大會(huì)）所審議事項(xiàng)必須經(jīng)董事會(huì)審議通過。對(duì)于中小股東而言，對(duì)于某些重大事項(xiàng)，可以要求在公司章程中設(shè)定董事會(huì)先行審議程序，未經(jīng)董事會(huì)審議不能直接提交股東會(huì)（股東大會(huì)）的審議程序。當(dāng)然對(duì)于此類重大事項(xiàng)的審議可以要求所有董事一致通過方能形成董事會(huì)決議。除此之外，也可以就董事會(huì)會(huì)議召開的最低出席人數(shù)作出限定，對(duì)于低于最低人數(shù)的，不能形成決議。

第三、決議形成的表決數(shù)標(biāo)準(zhǔn)

對(duì)于公司股東會(huì)（股東大會(huì)）、董事會(huì)形成決議的表決比例標(biāo)準(zhǔn)或形成原則應(yīng)當(dāng)在公司章程中列明。具體而言分為一般標(biāo)準(zhǔn)和特殊標(biāo)準(zhǔn)。一般標(biāo)準(zhǔn)指的是除公司章程特別規(guī)定的某些事項(xiàng)需要經(jīng)規(guī)定比例或數(shù)量通過后形成決議外，其他情況按照此一般標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。特別標(biāo)準(zhǔn)指的正是基于特殊事項(xiàng)所設(shè)定比例的標(biāo)準(zhǔn)。