原創(chuàng)：喬士倩 北京市中銀（濟(jì)南）律師事務(wù)所

勞務(wù)分包，是在施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包的工程任務(wù)中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有一定的資質(zhì)的企業(yè)來完成，是勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人與承包人之間通過勞務(wù)合同約定勞務(wù)作業(yè)的活動(dòng)。《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》中對勞務(wù)作業(yè)有明確的規(guī)定。

通常來說，勞務(wù)分包具有明顯區(qū)別于轉(zhuǎn)包和分包的特點(diǎn)，就是勞務(wù)分包的標(biāo)的是建筑工程中的勞務(wù)部分。根據(jù)《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，勞務(wù)作業(yè)分包有木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖電、鈑金、架線作業(yè)十三種，并且不區(qū)分類別和登記，喬士倩壹捌叁零伍叁壹叁叄柒叁只要具有資質(zhì)，即可承擔(dān)各類施工勞務(wù)作業(yè)。

其次，勞務(wù)作業(yè)分包屬于合法行為，國家對此并不禁止，這也是有別于轉(zhuǎn)包和分包的特征。轉(zhuǎn)包，是違反國家強(qiáng)制性規(guī)定而無效的行為，分包單位也不能將專業(yè)工程本身進(jìn)行轉(zhuǎn)包和分包。

【最高人民法院判例】

黃某某、林某某與江西通威公司、泉三高速公路公司建設(shè)工程分包合同糾紛案

【簡要案情】

一、泉三高速公路公司接受江西通威公司投標(biāo)，并與之簽訂了《施工合同書》《公路工程施工補(bǔ)充合同書》，約定由江西通威公司承保高速公路建設(shè)工程。

二、江西通威公司項(xiàng)目經(jīng)理部作為甲方與黃某某簽訂《公路建設(shè)工程施工勞務(wù)承包合同》，約定工程名稱：路基土石方、涵洞、防護(hù)排水工程；

三、江西通威公司項(xiàng)目經(jīng)理部作為甲方與林某某簽訂《公路建設(shè)工程施工勞務(wù)承包合同》，約定工程名稱：土建工程；

四、后，雙方發(fā)生糾紛，并對雙方之間合同的性質(zhì)和效力發(fā)生爭議。

【爭議焦點(diǎn)】

雙方簽訂了合同的性質(zhì)屬于勞務(wù)分包合同還是工程分包合同

【裁判結(jié)果】

建設(shè)工程分包合同的主要法律特征就是承包人將其部分工程交給第三人完成。勞務(wù)分包合同內(nèi)容是勞務(wù)作業(yè)，獲取人工費(fèi)用和勞務(wù)施工的管理費(fèi)用。

本案中上述兩份合同，約定的主要內(nèi)容是將上述工程交給黃某某林某某施工，符合工程分包合同的特征。

【規(guī)范指引】

《四川省高級人民法院民一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》7.如何認(rèn)定勞務(wù)分包

勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將其工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)承包人完成的行為。

審判實(shí)踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認(rèn)定是否屬于勞務(wù)分包：

（一）勞務(wù)作業(yè)承包人具有勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)；

（二）分包內(nèi)容是勞務(wù)作業(yè)而不是工程本身；

（三）勞務(wù)作業(yè)承包人一般僅提供勞務(wù)作業(yè)，施工技術(shù)、工程主要材料、大型機(jī)械、設(shè)備等均由總承包人或者專業(yè)承包人負(fù)責(zé)；

（四）勞務(wù)費(fèi)用一般是通過工日的單價(jià)和工日的總數(shù)量進(jìn)行費(fèi)用結(jié)算，不發(fā)生主要材料、大型機(jī)械、設(shè)備等費(fèi)用的計(jì)算，不收取管理費(fèi)。