楊全明 民事訴訟法庭攻防手段全揭秘（民事證據(jù)法實戰(zhàn)）

訴訟在西方人的觀念中，是指法庭處理案件與糾紛的活動過程或程序；在中國人的觀念中，'訴訟'一詞是由'訴'和'訟'兩字組成的。'訴'就是敘說、告訴、告發(fā)、控告，'訟'就是爭辨是非曲直。兩個字連用即為向法庭告訴，在法庭上辯冤、爭辯是非曲直。既然是爭辯就會涉及到辯論的邏輯和手段的問題，具體到民事訴訟中，就是原被告以證據(jù)為核心圍繞爭議事實和法律適用的攻防問題。熟悉各種證據(jù)規(guī)則，并對以此為基礎(chǔ)的各種攻方手段加以嫻熟運用，在訴訟中有時能起到事半功倍的效果，甚至能直接影響法官心證，利莫大焉。筆者曾經(jīng)有過只憑對對方的證據(jù)抗辯而迫使對方撤訴的案例，因此無論從實踐上還是效果上都值得從事法律實務的人重視。從技術(shù)上說，對證據(jù)的運用有兩大技術(shù)手段，一是基于證據(jù)而賦予當事人雙方的攻方手段，即對證據(jù)所要證明的爭議事實的抗辯；二是對證據(jù)本身的抗辯。筆者從事律師職業(yè)20余年，結(jié)合自身多年學習和實踐經(jīng)驗，試著對證據(jù)的學習和運用作如下解析:

抽象是法律規(guī)則的一大特點，為便于理解我們假定一個實戰(zhàn)場景，就像擂臺一樣，設(shè)定一個法庭實戰(zhàn)場景，在此場景下，各種攻方手段就是原被告雙方擁有的法律武器，隨著審理的進行雙方的攻方手段也依次打出。那么一場法庭審理活動從開始到結(jié)束，其程序為（僅以最基礎(chǔ)的一審為例，不包括一審反訴程序）：

一、訴訟展開：

1、原告啟動訴訟（出招）：訴訟請求+主張事實+證據(jù)

法律武器：《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第64條、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》（以下簡稱《民訴解釋》）第90條、《最高人民法院民事證據(jù)規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》）第1條；

發(fā)動訴訟的人負有“主張責任”，以確定進攻方向和范圍；

2、被告應訴（見招拆招）：反駁陳述+證據(jù)

法律武器：《民事訴訟法》第64條、《民訴解釋》第90條、《證據(jù)規(guī)定》第2條；

二、基于證據(jù)的攻防手段：

原告的進攻手段基本就是“原告啟動訴訟”模式下，主張的事實和向法庭提交的能夠證明其主張事實的證據(jù)；

被告防御手段，根據(jù)不同案情可選擇：否認或者抗辯

1、否認：否認分為單純否認和符理由否認

（1）、單純否認：法律效果為引起對原告主張事實的爭議，使原告對其主張事實產(chǎn)生舉證責任；

（2）、附理由否認：法律效果為以證據(jù)為基礎(chǔ)直接變更原告所主張的法律關(guān)系，以所附理由或事實證明是他種法律關(guān)系。其中被告對所附的理由或事實承擔舉證責任，其證據(jù)類型為本證。

2、抗辯：抗辯本質(zhì)上是對原告主張事實的爭議行為，是民事訴訟中最常用的防御手段和核心手段，也最體現(xiàn)訴訟的本質(zhì)——辯論主義。簡言之，根據(jù)權(quán)利要件說：抗辯就是被告根據(jù)與權(quán)利基本規(guī)定（權(quán)利發(fā)生規(guī)定、權(quán)利權(quán)利根據(jù)規(guī)定、原則規(guī)定）相對立的相反規(guī)定（例外規(guī)定，據(jù)此發(fā)生反對效果，即權(quán)利障礙規(guī)定、權(quán)利消滅規(guī)定、權(quán)利阻止規(guī)定）以要求駁回原告的請求之被告的主張。這里：

基本規(guī)定：權(quán)利產(chǎn)生規(guī)定、權(quán)利根據(jù)規(guī)定、原則規(guī)定——據(jù)此產(chǎn)生權(quán)利或法律效果的依據(jù)；

反對規(guī)定：即例外規(guī)定，據(jù)此產(chǎn)生反對效果，即權(quán)利障礙規(guī)定、權(quán)利消滅規(guī)定、權(quán)利阻止規(guī)定的依據(jù)。

法律武器：《民訴解釋》第91條，該條可視為權(quán)利要件說之下舉證責任的分配原則，該條明確規(guī)定了舉證責任的承擔問題，當然也就明確了相對方抗辯的問題。根據(jù)該條：

舉證責任的承擔：

主張權(quán)利產(chǎn)生的人，就權(quán)利產(chǎn)生的要件事實承擔舉證責任

主張權(quán)利變更的人，就權(quán)利產(chǎn)生變更的要件事實承擔舉證責任

主張權(quán)利消滅的人，就權(quán)利消滅的要件事實承擔舉證責任

主張權(quán)利受到妨害的人，就受到妨害的要件事實承擔舉證責任

相對方的抗辯圍繞主張方的主張產(chǎn)生、展開。

抗辯手段：根據(jù)“反對規(guī)定”之法律規(guī)則，抗辯從技術(shù)上可分為權(quán)利障礙抗辯、權(quán)利消滅抗辯、權(quán)利阻止抗辯三種形態(tài)：

（1）、權(quán)利障礙抗辯：主張原權(quán)利因存在與之相反的事實或法律規(guī)定而不生效。如原被告簽訂一份不動產(chǎn)買賣合同，原告要求被告履行合同義務協(xié)助辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，被告提出此房乃屬于家庭共同財產(chǎn)，其無單獨處分權(quán)，故雙方所簽不動產(chǎn)買賣合同無效，被告的主張即為權(quán)利障礙抗辯；

（2）、權(quán)利消滅抗辯：此抗辯內(nèi)容基本與實體法上債的消滅原因事實相一致，不再贅述；

（3）、權(quán)利阻止抗辯：被告主張在實體法上對原告請求有拒絕履行的權(quán)利，典型的有留置權(quán)抗辯、同時履行抗辯。該抗辯的特殊之處在于，被告除了提出拒絕履行的要件事實之外，還須提出自己主張行使相對應權(quán)利的主張。如留置權(quán)抗辯中，留置人除了須提出對方違約的事實外，還須提出自己主張行使留置權(quán)的請求。

上述統(tǒng)稱為“本案抗辯”，其中a、b因主要是對要件事實的抗辯，故又稱之為“事實抗辯”，c除了對事實的抗辯外還須主張對權(quán)利的行使，故又稱之為“權(quán)利抗辯”。

3、自認、認諾、既不承認也不否認（不知道或不記得）：這三種情形屬于被告對原告主張事實的態(tài)度，不屬于抗辯范疇。但對原告來說如出現(xiàn)這種情況等于對相關(guān)事實依法免除了舉證責任。這三種情形相對比較簡單，法律規(guī)定也較為明確，不再贅述。

三、圍繞證據(jù)本身的“證據(jù)抗辯”：

對證據(jù)的抗辯主要圍繞四個環(huán)節(jié)依次展開，即證據(jù)的收集、提交、質(zhì)證、審核。

1、證據(jù)的收集：抗辯主要圍繞收集的主體、來源、收集程序是否合法等問題，主要指向非法證據(jù)排除；

2、證據(jù)的提交：抗辯的內(nèi)容主要是提交的時間是否符合法律的規(guī)定，包括舉證期限內(nèi)提交的規(guī)則抗辯和超過舉證期限提交的規(guī)則抗辯；

3、證據(jù)的質(zhì)證：這是證據(jù)運用的核心規(guī)則，包括證據(jù)的形式和內(nèi)容兩大部分抗辯規(guī)則，抗辯方式（對原告來說是證據(jù)運用規(guī)則）主要有1、對證據(jù)形式的抗辯，尤其是書證，由于書證形式上的證明力先于實質(zhì)上的證明力而發(fā)生，訴訟中必須首先解決書證有無形式上證明力的問題（另參見拙文《民事訴訟證據(jù)之書證的審查和運用》）；2、對證據(jù)“三性”（合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性）的規(guī)則抗辯；2、證明力大小、強弱的規(guī)則抗辯；

4、證據(jù)的審核：證據(jù)的審核主要是法官的職權(quán)行為，《證據(jù)規(guī)定》第64條、《證據(jù)解釋》第105條設(shè)立了法官審核證據(jù)應當遵循的規(guī)則。

在對證據(jù)法的學習中，武漢大學法學院占善剛教授所著的《民事證據(jù)法研究》一書于我受益頗多，在此叩謝。

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