公司(法人)在性質(zhì)上屬于法律上擬制的人，其本身并不具有自然狀態(tài)上的行為能力，其行為只有通過自然人才能得以體現(xiàn)和實施，自然人代表法人的行為最終由法人享有權利并承擔相應義務。因此，法人的行為必須通過法定代表人才能顯現(xiàn)?！睹穹倓t》第61條規(guī)定：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人”；《公司法》第13條規(guī)定：“公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記”。綜上，法定代表人是指依照法律或法人(公司)章程規(guī)定代表法人(公司)行使民事權利，履行民事義務的主要負責人(擔任董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理)。

理論上，一個不參與公司經(jīng)營管理的人，不可能也不應成為公司的法定代表人，因其根本就不具備對外代表法人的基本條件和能力。公司的法定代表人應于公司之間存在實質(zhì)關聯(lián)性，即法定代表人要參與公司的經(jīng)營管理，因為公司的法人地位屬于法律擬制人格，法人對外開展民事活動需通過其法定代表人進行。實踐中，由于工商登記僅做形式審查，而不做實質(zhì)審查，故導致“掛名”法定代表人的亂象叢生。很多“掛名”法定代表人認為自己只是掛個名而已，況且還有“掛名”報酬可以拿，何樂而不為？事實上，在法律層面“掛名”法定代表人與實際公司法定代表人需承擔同樣的法律責任。

(一)民事法律責任

《民法總則》第62條：“法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由法人承擔民事責任。法人承擔民事責任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償?！保?/p>

《公司法》第147條：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)?！?；

《公司法》第149條：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?！?；

《公司法》第152條：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”；

綜上，若法定代表人違反忠實、勤勉義務，損害了公司、股東利益的，需對公司或股東承擔損害賠償責任。一般情況下，公司以其自身的財產(chǎn)為限對外承擔還款責任，但如果實際控制人操縱公司時，又有虛構(gòu)出資、抽逃出資等行為，或者在訴訟過程中有隱匿、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，或未經(jīng)清算擅自處分財產(chǎn)等行為，那么“掛名”法定代表人也需承擔相應的民事賠償責任。另外，當公司進入破產(chǎn)程序、被申請強制執(zhí)行或欠繳稅款時，在特定情形下，司法、行政機關有權對法定代表人采取相應強制措施，如罰款、拘留等。

(二)刑事法律責任

我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對單位進行處罰外，還可能追究“直接負責的主管人員和其他直接責任人”的刑事責任。對于“直接負責的主管人員”的具體范圍，在司法實踐中通常會將法定代表人認定屬于單位“直接負責的主管人員”，并據(jù)此判定法定代表人對公司的行為承擔刑事責任。

若公司實際控制人利用公司實施經(jīng)濟犯罪行為的，如合同詐騙、非法吸收公眾存款等，“掛名”法定代表人雖未直接參與以上行為，但有證據(jù)能證明其明知公司實際控制人利用公司實施上述犯罪行為，卻不加阻止或放任實際控制人的犯罪行為的，則“掛名”法定代表人很可能也需承擔相應的刑事責任。實務中涉及的常見罪名有：

1.工程重大安全事故罪、重大責任罪(《刑法》第137條、第134條)

建筑、礦山等企業(yè)更容易觸犯工程重點安全事故罪。以建筑行業(yè)為例。一旦發(fā)生安全事故，建設單位、設計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標準，造成重大安全事故的，對直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;后果特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。

2.生產(chǎn)、銷售偽劣商品類犯罪(《刑法》第140條至第148條)

包括生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥、食品、農(nóng)藥、化妝品等。在這類單位犯罪中，將追究直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任，刑罰最重至死。

3.走私類犯罪(《刑法》第151條至第153條)

包括走私普通貨物、物品罪、走私文物罪、走私珍貴動物、珍貴動物制品罪、走私淫穢物品罪、走私廢物罪等。法定代表人涉及走私普通貨物、物品罪的案例比較常見。

4.妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪(《刑法》第158條至第169條)

包括虛報注冊資本罪;虛假出資、抽逃出資罪;向公司、企業(yè)人員行賄罪。

5.非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪(《刑法》第176條、第192條)

6.危害稅收征管罪(《刑法》第201條至第212條)

比較常見的罪名，包括偷稅罪;逃避追繳欠稅罪;騙取出口退稅罪;虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅等。

7.擾亂市場秩序罪(《刑法》第221條至第231條)

包括損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪;合同詐騙罪;非法經(jīng)營罪;強迫交易罪;偽造、倒賣偽造的有價票證罪;非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權罪。

8.拒不支付勞動報酬罪、拒不執(zhí)行判決、裁定罪(《刑法》第276條、第313條)

 (三)行政法律責任

在行政管理領域，針對某些公司實施的不合法、不合規(guī)行為，行政管理部門是有權對公司法定代表人采取行政強制措施或處罰措施的，尤其是在公司工商登記與稅務繳納領域。

《民法通則》49條：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔責任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：1 、超出登記機關核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;2 、向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的;3 、抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務的;4 、解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的;5、 變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失的;6、 從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的?！?/p>

《稅收征收管理法》第44條：“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應當在出境前向稅務機關結(jié)清應納稅款、滯納金或者提供擔保。未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔保的，稅務機關可以通知出境管理機關阻止其出境?！?/p>

(四)其他責任

1.被列入失信被執(zhí)行人名單

《民事訴訟法》第255條：“被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務的，人民法院可以對其采取或者通知有關單位協(xié)助采取限制出境，在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務信息以及法律規(guī)定的其他措施。”;

《最高院關于適用<民事訴訟法>執(zhí)行程序若干問題的司法解釋》第37條：“被執(zhí)行人為單位的，可以對其法定代表人、主要負責人或者影響債務履行的直接責任人員限制出境。”;

因此，在公司不履行法律文書確定的義務而被申請強制執(zhí)行時，人民法院可以對法定代表人采取相應強制措施如限制高消費、限制乘坐飛機、高鐵等，并列入失信被執(zhí)行人名單。

2.影響自己創(chuàng)業(yè)

《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第4條：“擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的;擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法 定代表人，并對該企業(yè)違法行為負有個人責任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的，不得擔任法定代表人，企業(yè)登記機關不予核準登記。”

3.董監(jiān)高任職限制

《公司法》第146條：“擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員?！?/p>