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何觀舒：虛開增值稅專用發(fā)票罪案件辯護(hù)律師、稅務(wù)犯罪辯護(hù)律師暨廣強(qiáng)律師事務(wù)所稅務(wù)犯罪辯護(hù)與研究中心秘書長 非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪，規(guī)定于《刑法》第二百零九條第二款，是指違反國家發(fā)票管理法規(guī)，偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的除了增值稅專用發(fā)票、可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的發(fā)票以外的其他發(fā)票，即普通發(fā)票的行為。本罪是選擇性罪名，如只有偽造、擅自制造行為，則以非法制造發(fā)票罪定罪處罰；如只有出售行為，則以出售非法制造的發(fā)票罪定罪處罰；如兩種行為都具有，則直接以非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪定罪處罰。 行為人是否構(gòu)成非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪，不僅需要滿足本罪的犯罪構(gòu)成要件，如具有偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的行為，同時，非法制造、出售非法制造的發(fā)票數(shù)量及票面額需要達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)要求。根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第六十六條的規(guī)定：“偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的不具有騙取出口退稅、抵扣稅款功能的普通發(fā)票100份以上或者票面額累計在40萬元以上的，應(yīng)予立案追訴?！?/p> 筆者通過人民檢察院案件信息公開網(wǎng)進(jìn)行搜索，共搜索到827份有關(guān)非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪的檢察文書，其中有44份不起訴決定書。經(jīng)過對44份不起訴決定書進(jìn)行歸納、整理，分別從法定不起訴、酌定不起訴、存疑不起訴三個方面提煉非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪N個無罪辯點，以供參考。如不當(dāng)之處，望請指正。  一、法定不起訴 筆者在搜索到的不起訴案例中，并沒有找到適用法定不起訴條件的案例。但是，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百七十七條第一款的規(guī)定：“犯罪嫌疑人沒有犯罪事實，或者有本法第十六條規(guī)定的情形之一的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定?！?/p> 01 《刑事訴訟法》第十六條規(guī)定：“有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪： 對于適用法定不起訴條件，可以從非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪的犯罪構(gòu)成方面來加以理解。比如：在客觀方面，行為人并沒有實施非法制造、出售非法制造發(fā)票的行為；在主觀方面，行為人不存在非法制造、出售非法制造發(fā)票的主觀故意；在犯罪數(shù)額方面，行為人非法制造、出售非法制造的發(fā)票的犯罪數(shù)額未達(dá)到非法制造、出售非法制造的發(fā)票罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管理的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第六十六條的規(guī)定：“偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的不具有騙取出口退稅、抵扣稅款功能的普通發(fā)票一百份以上或者票面額累計在四十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴?！?nbsp; 二、酌定不起訴 1.不起訴決定書：桂林市象山區(qū)人民檢察院（象檢刑不訴〔2014〕52號） 無罪辯點1：自首 無罪辯點2：積極退還非法所得 02 本院認(rèn)為，犯罪嫌疑人楊某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百一十條第一款規(guī)定的行為，但犯罪情節(jié)輕微，有自首情節(jié)并積極退出非法所得，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條之規(guī)定，可以免予刑事處罰，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三第二款之規(guī)定，決定對楊某某不予起訴。 2.不起訴決定書：貴州省清鎮(zhèn)市人民檢察院（清檢公訴刑不訴〔2017〕29號） 無罪辯點3：非法制造的發(fā)票未流入社會，未造成嚴(yán)重的危害后果 03 不起訴理由：本院認(rèn)為，被不起訴人李某某為牟取非法利益，明知是非法制造的發(fā)票而向他人出售，共計108份票面額人民幣5209160元，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百零九條第二款“偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的前款規(guī)定以外的其他發(fā)票的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處一萬元以上五萬元以下罰金...”之規(guī)定，構(gòu)成出售非法制造的發(fā)票罪。李某某出售非法制造的發(fā)票票面額共計人民幣5209160元，但518.5萬元非法制造的發(fā)票在其等待交易的過程中即被公安機(jī)關(guān)查獲，雖已著手實行犯罪，但由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，該票面額為518.5萬元非法制造的發(fā)票已及時被公安機(jī)關(guān)查獲，未流入社會，沒有造成嚴(yán)重的危害后果。其所觸犯的出售非法制造的發(fā)票罪法定刑為二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處一萬元以上五萬元以下罰金。綜合全案，李某某的犯罪情節(jié)輕微，危害后果不大，且認(rèn)罪悔罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條規(guī)定，不需要判處刑罰。故依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的規(guī)定，決定對李某某不起訴。 相關(guān)不起訴案例：蘭州市城關(guān)區(qū)人民檢察院（城檢公訴刑不訴〔2016〕9號） 3.不起訴決定書：重慶市渝中區(qū)人民檢察（渝中檢刑不訴[2016]50、49號） 無罪辯點4：行為人僅有介紹幫助行為，作用較小，且未實際獲得好處費(fèi) 04 不起訴理由：本院認(rèn)為，被不起訴人雍某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百零九條第二款規(guī)定的行為，但其僅有介紹幫助行為，與邱某某之間無固定長期合作關(guān)系，在共同犯罪中作用較小，且未實際獲得好處費(fèi)，犯罪情節(jié)輕微，認(rèn)罪態(tài)度較好，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的規(guī)定，決定對被不起訴人雍某某不起訴。 4.不起訴決定書：深圳市龍崗區(qū)人民檢察院（深龍檢刑不訴〔2015〕657號） 無罪辯點5：涉案假發(fā)票數(shù)量相對較少，犯罪情節(jié)相對輕微，悔罪態(tài)度好 05 不起訴理由：本院認(rèn)為，詹某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百零九條規(guī)定的行為，但涉案假發(fā)票數(shù)量相對較少，犯罪情節(jié)相對輕微，詹某某悔罪態(tài)度較好，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，可以免除刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的規(guī)定，決定對詹某某不起訴。 相關(guān)不起訴案例：深圳市龍崗區(qū)人民檢察院（深龍檢刑不訴〔2017〕361號）、懷化市鶴城區(qū)人民檢察院（懷鶴檢刑訴刑不訴〔2017〕16號）、貴陽市云巖區(qū)人民檢察院（云檢公訴刑不訴〔2015〕43號） 5.不起訴決定書：永豐縣人民檢察院（永豐檢刑不訴[2018]20號） 無罪辯點6：主觀惡性較小 無罪辯點7：主動上繳非法所得 07 不起訴理由：本院認(rèn)為，被不起訴人黃某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百零九條第二款規(guī)定的行為。但本案涉案金額較小，黃某某不應(yīng)列入情節(jié)嚴(yán)重的量刑條款內(nèi)，即法定刑為二年以下有期徒刑的量刑范圍，鑒于黃某某主觀惡性性較小，社會危害不大，主動上繳非法所得，可以適用刑訴法第一百七十三條第二款，決定對黃某某作出相對不起訴。 相關(guān)不起訴案例：永豐縣人民檢察院（永豐檢刑不訴[2018]19、28號）、廣元市朝天區(qū)人民檢察院（廣朝檢公刑不訴[2018]11、10、12、13、9號） 6.不起訴決定書：貴陽市南明區(qū)人民檢察院（南檢公訴刑不訴[2018]29號） 無罪辯點8：初犯、偶犯 無罪辯點9：具有坦白情節(jié) 09 不起訴理由：本院認(rèn)為，被不起訴人張某某實施了《中華人民共和國刑法》第二百零九條規(guī)定的行為，構(gòu)成出售非法制造的發(fā)票罪，但張某某無犯罪前科，系初犯、偶犯，并具有坦白情節(jié)，依法可以從輕處罰，故其犯罪情節(jié)輕微，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，不需要判處刑罰，可以免予刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的規(guī)定，決定對張某某不起訴。 相關(guān)不起訴案例：綿竹市人民檢察院（竹檢公訴刑不訴〔2016〕1號）、重慶市南岸區(qū)人民檢察院（渝南檢公訴刑不訴〔2015〕44、41號）、烏魯木齊市新市區(qū)人民檢察院（烏新檢刑不訴[2017]32號）、深圳市龍崗區(qū)人民檢察院（深龍檢刑不訴〔2017〕361號）、懷化市鶴城區(qū)人民檢察院（懷鶴檢刑訴刑不訴〔2017〕16號）、臨海市人民檢察院（臨檢公訴刑不訴[2017]251、252號）、貴陽市南明區(qū)人民檢察院（南檢公訴刑不訴[2018]240號）、貴陽市南明區(qū)人民檢察院（南檢遵龍刑不訴〔2015〕37號）、深圳市龍崗區(qū)人民檢察院（深龍檢刑不訴[2018]169號） 三、存疑不起訴 1.不起訴決定書：錦州市凌河區(qū)人民檢察院（錦凌檢公訴刑不訴[2018]33號） 無罪辯點10：不具備出售非法制造的發(fā)票罪的主客觀條件 10 經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為錦州市公安局認(rèn)定的犯罪事實不清、證據(jù)不足。不具備出售非法制作的發(fā)票罪的主客觀要件，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對黃某某不起訴。 相關(guān)不起訴案例：江蘇省睢寧縣人民檢察院（睢檢訴刑不訴〔2017〕8號）、重慶市九龍坡區(qū)人民檢察院（渝九檢刑不訴〔2015〕84號）、昌吉市人民檢察院（昌吉市院公刑不訴[2018]16號）、延吉市人民檢察院（延市檢刑檢刑不訴[2018]91號）、四川省鄰水縣人民檢察院（鄰檢公訴刑不訴〔2014〕5、6號）、廣州市白云區(qū)人民檢察院（穗云檢公訴刑不訴〔2015〕16號） 2.不起訴決定書：重慶市南岸區(qū)人民檢察院（渝南檢公訴刑不訴〔2015〕2號） 無罪辯點11：現(xiàn)有證據(jù)無法證明行為人與上家有出售非法制造的發(fā)票共同故意 11 不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為重慶市公安局南岸區(qū)分局認(rèn)定的被不起訴人李某某與上家共謀出售非法制造的發(fā)票的事實不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對李某某不起訴。 3.不起訴決定書：福州市晉安區(qū)人民檢察院（晉檢訴刑不訴[2018]46號） 無罪辯點12：現(xiàn)有證據(jù)無法證明行為人出售非法制造的發(fā)票達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，不符合起訴條件 12 不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為福州市公安局晉安分局認(rèn)定的被不起訴人董某某出售非法制造的發(fā)票是否達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重事實不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對董某某不起訴。 4.不起訴決定書：晉中市榆次區(qū)人民檢察院（榆檢公訴刑不訴[2017]37號） 無罪辯點13：現(xiàn)有證據(jù)無法落實發(fā)票的來源，且無法證明行為人主觀上明知是非法制造的發(fā)票而使用 13 不起訴理由：經(jīng)本院審查并兩次退回補(bǔ)充偵查，偵查機(jī)關(guān)未能找到張某某所稱的“王林”，無法落實其發(fā)票來源，也不能提供涉案發(fā)票系張某某非法制造的相關(guān)證據(jù)，張某某主觀上明知是非法制造的發(fā)票而使用的證據(jù)也不足，故現(xiàn)有指控張某某構(gòu)成犯罪的證據(jù)達(dá)不到起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對張某某不起訴。 5.不起訴決定書：太原市小店區(qū)人民檢察院（并小檢公刑不訴[2016]3號） 無罪辯點14：行為人與他人供述中是否從事過出售非法制造的發(fā)票的行為存在矛盾，無其他證據(jù)予以印證，不能排除合理懷疑和得出唯一結(jié)論 14 不起訴理由：經(jīng)本院審查并兩次退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為太原市公安局認(rèn)定柯某某的犯罪事實不清、證據(jù)不足?？履衬撑c柯某兵的供述中關(guān)于柯某某是否從事過出售非法制造的發(fā)票的行為存在矛盾，無其他證據(jù)予以印證，不能排除合理懷疑、得出唯一性結(jié)論，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定，決定對柯某某不起訴。  |
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