合同的履行情況是復(fù)雜多變的，一旦出現(xiàn)合同約定以外的風(fēng)險時，可以采取什么行動，能夠盡量彌補(bǔ)漏洞，控制風(fēng)險和減少損失？

@靜紫寒 （獲得100元獎金）

首先，判斷該風(fēng)險類型。關(guān)于合同漏洞，可以看合同法及相關(guān)司法解釋是否有明確規(guī)定。第一，如明確規(guī)定，進(jìn)而判斷該規(guī)定是否對己方有利。例如：合同法第142條規(guī)定標(biāo)的物風(fēng)險在交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外，如果我方是出賣人，合同中關(guān)于交付風(fēng)險未約定我方可以不予理會；如果我方是買受人，可結(jié)合自身談判地位可以要求簽訂補(bǔ)充協(xié)議約定，標(biāo)的物風(fēng)險自交付到我方裝配線上或者倉庫后轉(zhuǎn)移。第二，如果沒有明確規(guī)定。例如：雙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，未明確規(guī)定股權(quán)變更登記的時間，雙方可盡快簽訂補(bǔ)充協(xié)議。分歧點(diǎn)較大無法協(xié)商一致的，根據(jù)業(yè)務(wù)以往情況判斷該風(fēng)險發(fā)生概率及可能產(chǎn)生的損失范圍，在可接受范圍內(nèi)的，可不予理會，如超出可承受范圍，可以適當(dāng)讓步，兩權(quán)相害取其輕。

其次，從業(yè)務(wù)操作層面判斷。如該合同漏洞，但不影響合同的履行，風(fēng)險可控。例如：雖合同未約定材料提供方，可是實(shí)際上均是承攬方提供承攬材料，合同價款也不包括該費(fèi)用，那么該風(fēng)險是可控的且不影響合同的實(shí)際履行，也可不予理會。

最后，依賴法律的公平裁判。第一，可模糊處理。例如：合同中未約定違約金的具體數(shù)額或者計(jì)算方式，合同法損害范圍規(guī)定包括直接損失及可得利益損失，如果己方處于弱勢地位，至少不會被強(qiáng)勢方要求只承擔(dān)直接損失。第二，可保留督促對方及時履行合同義務(wù)的證據(jù)，如有必要可依據(jù)合同法第94條行使法定解決權(quán)，及時止損。

@高云老師點(diǎn)評

靜紫寒同學(xué)的答案從法律規(guī)定、談判技巧及訴訟三方面均給出了補(bǔ)鍋的建議，并結(jié)合例子加以說明，十分全面，推薦各位參考！

@桃子（獲得100元獎金）

首先，看看對方是否愿意簽訂補(bǔ)充協(xié)議，以此來彌補(bǔ)相應(yīng)的漏洞控制風(fēng)險。其次，對方執(zhí)意不簽補(bǔ)充協(xié)議的話，看實(shí)際情況，如果繼續(xù)履行合同風(fēng)險明顯很大的話不僅是補(bǔ)鍋的問題了，看看合同條款里是否有約定解除的條款以及法定解除的條款。如果繼續(xù)履行合同風(fēng)險在可控的范圍內(nèi)的話在實(shí)際履行過程中謹(jǐn)慎，盡量想辦法規(guī)避風(fēng)險或者想辦法把風(fēng)險控制在最小范圍。

@ 姚沙 | 律師 

第一，如果合同的漏洞情形暫時還沒有發(fā)生但被預(yù)測到可能發(fā)生，或者漏洞情形已經(jīng)發(fā)生但尚未產(chǎn)生損失，那么趕緊要結(jié)合雙方交易地位，運(yùn)用具體的協(xié)商談判方法來爭取簽訂補(bǔ)充協(xié)議來進(jìn)行補(bǔ)救。

第二，如果合同約定意外的情形已經(jīng)發(fā)生且已經(jīng)在產(chǎn)生損失了，應(yīng)當(dāng)根據(jù)簽訂的合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣等及時履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。以此來減少或避免損失。因?yàn)橛龅竭@樣的情形導(dǎo)致糾紛發(fā)生訴至法院時，法院也是會根據(jù)誠實(shí)信用原則，看合同雙方有沒有及時履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，以此來判定雙方的過錯和損失承擔(dān)問題。

所以建議結(jié)合自身合同或交易的實(shí)際情況，結(jié)合《合同法》第六十條、第六十一條、第六十二條的規(guī)定來相機(jī)處理。

@廣州紅棉-方律師

合同的履行情況是復(fù)雜多變的，我認(rèn)為出現(xiàn)合同漏洞，進(jìn)行補(bǔ)鍋時始終要把握好利益觀和系統(tǒng)化。

首先，分析出現(xiàn)漏洞的原因，是無意疏漏還是有意疏漏。無意疏漏相對容易補(bǔ)充，有意疏漏往往是合作對方給你提前挖好坑，這時就需要充分把握好利益觀，進(jìn)行談判補(bǔ)充。

第二，當(dāng)事人合法約定補(bǔ)充優(yōu)先，若雙方無法達(dá)成一致約定，就需按法定的合同漏洞填補(bǔ)規(guī)則進(jìn)行補(bǔ)充。運(yùn)用合同漏洞填補(bǔ)規(guī)則進(jìn)行補(bǔ)充時需先區(qū)分是有名合同，還是無名合同。有名合同是直接依照合同法或者其他法律關(guān)于該類合同的規(guī)定進(jìn)行處理，無名合同則適用合同法總則并參照合同法或其他法律關(guān)于與該無名合同最相類似的合同規(guī)定進(jìn)行處理。

第三，出現(xiàn)漏洞能協(xié)商解決是最好的，但有時雙方爭議比較大，不得不通過訴訟程序解決，因此在完善合同內(nèi)容的同時，也要注意平時合作過程中的證據(jù)固定，以免處于被動狀態(tài)。

第四，合同中涉及的主體不單是合作雙方，往往亦會有律師或法務(wù)。出現(xiàn)合同漏洞難免會有委托方將鍋甩給律師或法務(wù)的情況，律師或法務(wù)在為委托人服務(wù)的過程中，也要注意風(fēng)險防范，以免出現(xiàn)委托人要求你承擔(dān)責(zé)任的情況。

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公司管理制度剛開始制定和下發(fā)時，大家都執(zhí)行的很好，但一段時間后就開始走樣，業(yè)務(wù)部門總是以促進(jìn)交易為理由，跳過或簡化法務(wù)流程，法務(wù)應(yīng)當(dāng)如何防范風(fēng)險和改進(jìn)呢？

@高華Lawyer

1、首先，制度本身內(nèi)容要保持合理，貼近業(yè)務(wù)，制度出臺的作用是輔助工作進(jìn)行及規(guī)范流程，千萬別讓他成為業(yè)務(wù)人員的絆腳石。如果制度本身假大空或者執(zhí)行性不強(qiáng)，那么就不要怪業(yè)務(wù)抵觸或者制度懸空了；

2、其次，由人力部門或法務(wù)部門組織，定期或不定期安排制度及流程培訓(xùn)，受訓(xùn)人員應(yīng)進(jìn)行簽字確認(rèn)參訓(xùn)（作為受訓(xùn)證據(jù)）；

3、再次，據(jù)我所知，一般新員工可能對制度或流程不太了解，從而跳過制度或違反流程，故建議應(yīng)當(dāng)完善離職交接管控，明確交接內(nèi)容，在老新員工交接時，應(yīng)進(jìn)行流程參與和流程梳理的交接告知，可要求老員工帶著新員工熟悉相關(guān)流程；

4、再次，完善懲罰機(jī)制，對于抵觸流程或違反制度的行為進(jìn)行適當(dāng)?shù)膽土P及公示（注意不要違反勞動法）。

5、法律工作人員自身執(zhí)行要嚴(yán)格，遇到業(yè)務(wù)抵觸不要輕易地妥協(xié)，可以適當(dāng)?shù)卣翌I(lǐng)導(dǎo)站位；

6、最后，打好和業(yè)務(wù)人員的關(guān)系，多傾聽業(yè)務(wù)人員心聲，站位思考，互相理解。

@高云老師點(diǎn)評

高華Lawyer的答案先從自身出發(fā)，確保制度的可執(zhí)行性后，再給出培訓(xùn)、交接、懲罰等方面的建議，十分全面，推薦大家參考！

作為一個段位不高的法務(wù)，忙了一天后已經(jīng)精神狀態(tài)不佳，思路不清，偏偏這時候，又來一份加急合同或事務(wù)，思維容易跑偏，請問怎么破？

@馬祖朝律師 

第一、 確定雙方地位，如果我方是強(qiáng)勢方，直接換上我方的模版，那是最快的，并告訴對我方不允許修改；

第二、 如果我方是弱勢方，搜索出同類型合同模版，馬上對比，看合同標(biāo)題，先把涉及我方權(quán)利的重點(diǎn)條款過一遍，如果欠缺，馬上插入 ；

第三、 如果還有時間，看合同標(biāo)題，把涉及對方權(quán)利的條款通過增加前提、具體明確內(nèi)容模糊化等技巧修改掉，接受不了的條款直接刪除掉；

第四、 如果還有時間，那就按照生效、啟動、交付、付款、解除、違約節(jié)點(diǎn)過一遍；

第五、 如果沒有時間，就直接跟老板口頭提示風(fēng)險，先促成交易。

@高云老師點(diǎn)評

馬律師在審核合同前先確定雙方地位，有可能從根本上解決問題，使問題的前提不存在，然后善用工具節(jié)約時間，充分體現(xiàn)了忙而不亂的工作方式，值得推薦！

我最近接了一個客戶的合同糾紛案，明明之前已經(jīng)幫他們擬定好了合同內(nèi)容，如果嚴(yán)格按照合同條款執(zhí)行的話，我方處于優(yōu)勢地位，證據(jù)比較充足，一般不會產(chǎn)生糾紛。但現(xiàn)在由于客戶風(fēng)險意識淡薄，并沒有嚴(yán)格的按照合同約定執(zhí)行，導(dǎo)致證據(jù)欠缺，面臨敗訴風(fēng)險。我想請問一下，有沒有什么好辦法，例如在合同當(dāng)中預(yù)埋什么條款或者提前布局什么措施，能夠有效預(yù)防合同內(nèi)容和履行脫節(jié)所產(chǎn)生的各種風(fēng)險？

@^ω^ 

合同通常由業(yè)務(wù)員去負(fù)責(zé)執(zhí)行，而業(yè)務(wù)員基本不是學(xué)法的，風(fēng)險意識薄弱，如又遇合同監(jiān)管制度欠缺或制度執(zhí)行不力，其為了順利完成交易或業(yè)績指標(biāo)，則很容易在履行中把合同拋至腦后。因此，可從以下幾點(diǎn)來預(yù)防合同內(nèi)容和履行脫節(jié)的風(fēng)險。

第一，制定的合同應(yīng)具有履行的高度可行性。

不管合同寫得對己方多有利，如果實(shí)際嚴(yán)格執(zhí)行困難，終究難免履行脫軌。比如，承接外地項(xiàng)目，可在合同約定，甲方接到我方駐項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人簽署的工程請款單后應(yīng)按約定付款。則可避免因路途遙遙，使用公章或法代簽字不方便導(dǎo)致請款延期，或己方工作人員懶于奔跑拖延請款。因此，制定的合同應(yīng)當(dāng)以便于履行且利于達(dá)成交易目的。

第二，完善并嚴(yán)格執(zhí)行合同監(jiān)管與問責(zé)機(jī)制。

完善合同監(jiān)管和問責(zé)機(jī)制，做到有章可循。合同交給業(yè)務(wù)部門履行后，法務(wù)應(yīng)當(dāng)做好合同履行追蹤記錄，一旦發(fā)現(xiàn)實(shí)際履行與合同不符，應(yīng)當(dāng)及時查清原因狀況，做出整改或補(bǔ)救措施（如雙方共同簽署變更條款或協(xié)議或請對方出具確認(rèn)函），并及時向上級匯報，不要擔(dān)心同事被問責(zé)就把事情瞞下來，以免使得合同監(jiān)管和責(zé)任承擔(dān)制度形同虛設(shè)，引起不必要的紛爭。

第三，強(qiáng)化業(yè)務(wù)員的合同風(fēng)險意識。

要強(qiáng)化業(yè)務(wù)員的合同風(fēng)險意識，一是平時應(yīng)多組織合同風(fēng)險與防范的相關(guān)培訓(xùn)活動，使其形成風(fēng)險意識；二是合同履行監(jiān)管中，不斷強(qiáng)調(diào)合同履行風(fēng)險防范要求，使風(fēng)險意識深入業(yè)務(wù)員腦海中。

@高云老師點(diǎn)評

^ω^同學(xué)總結(jié)了合同內(nèi)容和履行脫節(jié)的常見原因，建議方法很有實(shí)用性，明確，簡練，推薦。

弱勢方怎么改合同，才能做到既促進(jìn)交易又控制風(fēng)險？

@曼卿

孫子有云，勢者，因利而制權(quán)也。兵者，詭道也。

首先，搞清對方優(yōu)勢和弱勢各是什么；其次，摸清對方陣營各方的態(tài)度。最后，弄清合同條款當(dāng)中涉及的方方面面，比如合同標(biāo)的物、資質(zhì)有無等情況，根據(jù)原因來對癥下藥。

強(qiáng)勢并不意味著毫無弱點(diǎn)，參考孫子的戰(zhàn)計(jì)我們可以做如下考慮：

（1）利而誘之：以讓步一些無關(guān)痛癢的小利益，換取對方在某些核心問題上的讓步。比方說對方在價格上嚴(yán)防死守，那我們修改合同時可以同意價格但是要求拉長賬期或者由對方承擔(dān)某些責(zé)任風(fēng)險。

（2）亂而取之：趁著對方團(tuán)隊(duì)意見不統(tǒng)一，逐個擊破爭取到對我方有利條件，再修改合同抄送全世界，把對爭議條款的矛盾丟回到對方內(nèi)部去撕逼。

（3）實(shí)而備之：實(shí)在無法修改合同時，我們自己把風(fēng)險點(diǎn)梳理出來，嚴(yán)格控制合約履行的行為，盡量約束自己團(tuán)隊(duì)合規(guī)行事以降低違約風(fēng)險。

（4）強(qiáng)而避之：梳理合同中為了達(dá)成交易必須要忍受的條款，以對方存在某些瑕疵、資質(zhì)等因素來換取修改合同條款的余地。

（5）怒而撓之：修改一些核心條款去試探對方的底線，多次修改條款以逼近底線，限度把握在不使談判破裂又爭取到修改合同的機(jī)會。

（6）卑而驕之：做出比較謙卑的姿態(tài)，對某些有風(fēng)險的條款一方面恭維對方，趁著對方不仔細(xì)考慮的時候修改掉。

（7）佚而勞之：反復(fù)修改合同，增加對方磋商成本，把對方磨到精疲力盡，最后一刻不得不同意的時候拋出要修改的核心條款，使得對方別無選擇不得不同意。

@高云老師點(diǎn)評

高華Lawyer的答案先從自身出發(fā)，確保制度的可執(zhí)行性后，再給出培訓(xùn)、交接、懲罰等方面的建議，十分全面，推薦大家參考！

合同有時不是雙方律師直接協(xié)商，而是由雙方業(yè)務(wù)人員進(jìn)行協(xié)商，然后交由各自律師審核，反復(fù)來回造成效率低下，在此種模式下應(yīng)該采取什么樣的對策？

@曼卿

作為公司法務(wù)，應(yīng)當(dāng)在老板允許的范圍內(nèi)，深度參與到公司工作的前沿，功夫要下在平時。

首先，應(yīng)當(dāng)參與到公司的制度建設(shè)當(dāng)中，對公司的業(yè)務(wù)合同、銷售合同、采購合同等等合同建立起較為科學(xué)的合同管理制度，協(xié)助領(lǐng)導(dǎo)將合同管理制度融入到業(yè)務(wù)流程當(dāng)中，并且將這些制度與員工培訓(xùn)有機(jī)結(jié)合，讓參與到公司業(yè)務(wù)第一線的員工能迅速了解該如何談以及如何反饋對方意見。

第二、日常注意收集風(fēng)險點(diǎn)提示，對于日常接觸到的合同類型，全部摸排出風(fēng)險臨界點(diǎn)，在風(fēng)險臨界點(diǎn)的指導(dǎo)下去有意識地制定針對性的風(fēng)險控制方案，即便沒有參與談判，也能夠迅速掌握合同中的利益點(diǎn)和風(fēng)險點(diǎn)，從而迅速改好合同。

第三、平時要多與公司上下不同階層的業(yè)務(wù)員工交流，從不同層面了解公司業(yè)務(wù)流程當(dāng)中會出現(xiàn)的問題，比如新員工經(jīng)常會遇到對方用價格抬壓刁難，而老員工則經(jīng)常遇到對方用付款方式、時間刁難，善于發(fā)現(xiàn)問題的根源，將之總結(jié)成自己的經(jīng)驗(yàn)，在不參與談判時，可以根據(jù)我方人員的情況作出初步預(yù)判，從而修改合同。

第四、沒有參與談判，但是可以從很多不同側(cè)面去了解情況，例如從雙方的會談紀(jì)錄、郵件、qq微信等聊天記錄、書面材料、意向書等等去掌握情況，了解雙方意圖，尤其是摸清楚老板的意圖，據(jù)此來修改合同。

@高云老師點(diǎn)評

從合同審查前對業(yè)務(wù)人員的培訓(xùn)、公司合同的管理方面提出了改進(jìn)方法，又從合同審查時與公司業(yè)務(wù)人員、對方律師的內(nèi)外溝通提出了建議。全面而準(zhǔn)確的給出了兼顧效率和質(zhì)量的解決方案，值得大家參考！

合同條款的寫作和合同法條文有什么區(qū)別？

@沈嘉偉JasonShum

一、場景區(qū)別。

合同法條文是由無數(shù)的社會生活經(jīng)驗(yàn)和司法裁判經(jīng)驗(yàn)總結(jié)形成的，背后可能蘊(yùn)含萬千個民商事場景，所以往往寫得很凝練和抽象，才能有解釋和適用的空間。否則寫得太具體，就限縮了相應(yīng)的應(yīng)用場景，很可能導(dǎo)致無法可依。 

但合同條款往往局限于某一商業(yè)交易或合作中，故行文應(yīng)具體且有可操作性，寫得太籠統(tǒng)，履行過程中容易發(fā)生分歧。所謂的具體，個人理解是貼合實(shí)際場景。 

比方說，合同法規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。但合同條款肯定不能這么寫，實(shí)際的簽署場景往往是合同定稿，先讓公司有權(quán)領(lǐng)導(dǎo)簽字，然后走蓋章流程，最后完成簽署，所以建議是：本合同自雙方法定代表人或授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章之日起生效。

二、利益區(qū)別。

合同法條文力求公平、公正以及全面，但合同條款則是各方利益博弈達(dá)成的結(jié)果體現(xiàn)，各方追求目標(biāo)并不一致，甚至可能完全相反。

比如買賣合同中，買方肯定希望賣方就交易標(biāo)的的權(quán)屬、質(zhì)量作出詳盡的保證，并對交付、驗(yàn)收、責(zé)任追究等環(huán)節(jié)設(shè)立一系列的機(jī)制，以確保買到好東西。

但賣方想著的就是收錢，所以付款條件越少越好，付款時間越快越好，最好一次性付清。

所以利益的不一致，導(dǎo)致買賣雙方修改合同條款的態(tài)度是不一樣的，大家想的并不像合同法條文那樣公平公正，而是想著通過怎么樣設(shè)計(jì)條款，既能達(dá)成交易，又能維護(hù)好己方權(quán)益并達(dá)到商業(yè)目的。因此，如何在中間尋找平衡點(diǎn)，是起草合同條款所需要特別關(guān)注的。

@高云老師點(diǎn)評

本答案從宏觀的角度抓住了合同條款的寫作和合同法條文區(qū)別的精髓，分別從場景、利益兩方面進(jìn)行了對比，同時給出了貼切的例子做到理論與實(shí)踐相結(jié)合，值得推薦！

請舉例說明，如果合同修改時遇到什么條款對方難以接受的，如何改成對方容易接受的表述？

@蘇艷

【例一】保密協(xié)議管轄對方（信息接收方）主張上海貿(mào)仲，我方主張北京貿(mào)仲。 上策（談判從實(shí)際理性角度入手）：說明我方為信息披露方，對方被侵權(quán)的可能性小，對方需要主張權(quán)益的概率小，管轄請其同意在我方所在地。下策：選擇第三地仲裁機(jī)構(gòu)。 

【例二】在一些涉及到商業(yè)或自律機(jī)構(gòu)規(guī)則的條款中，可以搬出第三方，以第三方提出的要求作為自己必須修改該條款的理由。如公司的財務(wù)管理部門的要求，如自律機(jī)構(gòu)的監(jiān)管政策。這種方式中也包括向?qū)Ψ剿Τ鲆恍┫嚓P(guān)法條或理論論證，當(dāng)然過程中要給足對方面子。可以用“建議”的措辭。 

【例三】如果協(xié)議正文中實(shí)在無法修改，想辦法在定義/釋義部分作出變通或增加，以使得該條款變相達(dá)到我方最終目的。

@高云老師點(diǎn)評

三個例子都非常精彩，干貨感足，操作性強(qiáng)   最有特色之處應(yīng)該是分別站在甲方和乙方立場，生動講解如何進(jìn)行矛盾功防戰(zhàn)，推薦大家學(xué)習(xí)！

律師參加合同談判項(xiàng)目，如果遇到雙方業(yè)務(wù)人員互不退讓的情況，律師如何從中協(xié)調(diào)行，促成合同順利簽訂？

@黃曉霞Celsius

一、明確雙方的地位，若我方為強(qiáng)勢方，可利用自身的地位優(yōu)勢向?qū)Ψ绞?，以退為進(jìn)。但需要注意的是，由于磋商等前期成本已支出，故此時終止合作對自身亦會造成一定的損失，因此，在向?qū)Ψ绞簳r亦應(yīng)當(dāng)從利益觀出發(fā)，讓對方充分考慮到其從本次合作中可獲得的利益，從而與我方達(dá)成一致意見。

若我方為弱勢方或雙方地位相若，則可考慮通過拖延時間、聲東擊西、找出替代方案等方法迫使對方做出讓步。例如，增加談判時間提高對方的磋商成本，使對方無論從時間或金錢上均難以更換合作伙伴，從而讓對方考慮我方的意見；若該條件對我方十分重要，可通過要求修改或同意放棄其他條款為條件與對方進(jìn)行談判，從公平合理角度讓對方同意我方要求。

二、及時向領(lǐng)導(dǎo)匯報并請求領(lǐng)導(dǎo)介入。雙方業(yè)務(wù)人員無法達(dá)成一致意見的，通常需要第三人打破僵局，此時應(yīng)向領(lǐng)導(dǎo)匯報情況并列出我方需堅(jiān)持、可爭取、可妥協(xié)的內(nèi)容，讓領(lǐng)導(dǎo)做出決定后介入談判，領(lǐng)導(dǎo)的介入通常能夠快速解決問題。