一、修改建議一

第三百二十五條  債權(quán)人的債權(quán)到期前，債務(wù)人的權(quán)利可能因訴訟時(shí)效期間屆滿或者未及時(shí)申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)等情形難以實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人可以代位向債務(wù)人的相對(duì)人請(qǐng)求履行、向破產(chǎn)管理人申報(bào)或者作出其他必要的行為。

建議修改為：

第三百二十五條  債權(quán)人的債權(quán)到期前，債務(wù)人的權(quán)利可能因訴訟時(shí)效期間屆滿或者未及時(shí)申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)等情形難以實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人可以以自己的名義代位請(qǐng)求債務(wù)人的相對(duì)人履行債務(wù)、向破產(chǎn)管理人申報(bào)債權(quán)或者作出其他必要的行為。

修改理由：

一、第三百二十五條規(guī)定的是債權(quán)人代位權(quán)的相關(guān)問題，是比較新的規(guī)定，有一定的可行性。但這個(gè)條款規(guī)定得不合理，比較亂。前面第三百二十四條中已經(jīng)規(guī)定，債權(quán)人代位權(quán)可以以自己的名義，第三百二十五條中為什么又沒有規(guī)定債權(quán)人代位權(quán)可以以自己的名義呢？是因?yàn)榈谌俣臈l中已經(jīng)規(guī)定所以第三百二十五條中就不再規(guī)定了么？我們的條文應(yīng)該規(guī)定得再詳細(xì)一些。

二、條文中提到的“債權(quán)人可以代位向債務(wù)人的相對(duì)人請(qǐng)求履行、向破產(chǎn)管理人申報(bào)或者作出其他必要的行為”是申報(bào)什么呢？另外，“債權(quán)人可以代位向……的行為”這些用語是不妥當(dāng)?shù)摹?/span>

因此，第三百二十五條應(yīng)該改為：債權(quán)人的債權(quán)到期前，債務(wù)人的權(quán)利可能因訴訟時(shí)效期間屆滿或者未及時(shí)申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)等情形難以實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人可以以自己的名義代位請(qǐng)求債務(wù)人的相對(duì)人履行債務(wù)、向破產(chǎn)管理人申報(bào)債權(quán)或者作出其他必要的行為。

 

二、修改建議二

第三百二十六條  人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定代位權(quán)成立的，由債務(wù)人的相對(duì)人向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人接受履行后，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與其相對(duì)人之間相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。

建議修改為：

第三百二十六條  在符合代位權(quán)行使條件的情況下，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)裁定允許債權(quán)人行使代位權(quán)。一旦人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)作出裁定允許債權(quán)人行使代位權(quán)，則債務(wù)人的相對(duì)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人接受履行后，在債權(quán)人債權(quán)的范圍內(nèi)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與其相對(duì)人之間相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。

修改理由：

一、債權(quán)人代位權(quán)不能單方面行使，必須以訴訟或仲裁的方式行使。那么當(dāng)事人向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出行使代位權(quán)的請(qǐng)求之后，法院和仲裁機(jī)構(gòu)怎么處理？什么叫認(rèn)定代位權(quán)成立？法院或仲裁及后對(duì)此是形式審查還是實(shí)質(zhì)審查？怎么認(rèn)定？是形式認(rèn)定還是實(shí)質(zhì)認(rèn)定？

按照第三百二十六條的說法，當(dāng)事人可以向法院起訴，可以向仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求仲裁，要求以自己的名義行使代位權(quán)。那這個(gè)時(shí)候，法院、仲裁機(jī)構(gòu)是進(jìn)行審查，還是作出裁判呢？是以什么標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定代位權(quán)成立還是不成立呢？如果當(dāng)事人完全符合代位權(quán)所規(guī)定的條件，而法院、仲裁機(jī)構(gòu)卻不認(rèn)定代位權(quán)成立，那當(dāng)事人還可以行使代位權(quán)嗎？簡(jiǎn)而言之，第三百二十六條實(shí)際上給了法院、仲裁機(jī)構(gòu)給了一種權(quán)力，讓它們可以對(duì)代位權(quán)申請(qǐng)進(jìn)行審查，而這個(gè)審查又存在著形式審查和實(shí)質(zhì)審查，最后究竟以什么標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定成立卻還不清晰。

如果法院、仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定代位權(quán)成立之后，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，那這個(gè)消滅是在什么范圍內(nèi)的消滅呢？如果債務(wù)人欠債權(quán)人10萬元，但是債務(wù)人對(duì)其相對(duì)人享有二十萬的債權(quán)，那債權(quán)人行使代位權(quán)時(shí)，這些法律關(guān)系在什么范圍內(nèi)消滅呢？

基于以上的考慮，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)在收到當(dāng)事人行使代位權(quán)的申請(qǐng)之后，如果符合代位權(quán)所規(guī)定的條件，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)就應(yīng)該裁定允許債權(quán)人行使債權(quán)。所以這個(gè)條款應(yīng)該改為：在符合代位權(quán)行使條件的情況下，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)裁定允許債權(quán)人行使代位權(quán)。

二、“由債務(wù)人的相對(duì)人向債權(quán)人履行義務(wù)……”這句話跟前面裁定代位權(quán)成立的內(nèi)容沒有關(guān)聯(lián)性，應(yīng)改為：一旦人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)作出裁定允許債權(quán)人行使代位權(quán)，則債務(wù)人的相對(duì)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人接受履行后，在債權(quán)人債權(quán)的范圍內(nèi)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與其相對(duì)人之間相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。

 

三、修改建議三

第三百二十七條  因債務(wù)人以放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等方式無償處分財(cái)產(chǎn)權(quán)益，或者惡意延長(zhǎng)其到期債權(quán)的履行期限，影響債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

建議修改為：

第三百二十七條　因債務(wù)人以放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等方式無償處分財(cái)產(chǎn)權(quán)益，或者惡意延長(zhǎng)其到期債權(quán)的履行期限，影響債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

修改理由：

語句不通順。與第三百二十四條的規(guī)定一樣，把“影響債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)”中“的”刪去。

 

四、修改建議四

第三百二十八條　債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的高價(jià)受讓他人財(cái)產(chǎn)或者為他人的債務(wù)提供擔(dān)保，影響債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)，債務(wù)人的相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人的行為有害于債權(quán)人的利益的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

建議修改為：

第三百二十八條　債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的高價(jià)受讓他人財(cái)產(chǎn)或者為他人的債務(wù)提供擔(dān)保，影響債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，債務(wù)人的相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人的行為有害于債權(quán)人利益的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

修改理由：

本條語句不通順，“的”字用法錯(cuò)誤，該用的地方?jīng)]有用，不該用的地方用得太多。第一處“影響債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)”應(yīng)該改為“影響債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的”；第二處“有害于債權(quán)人的利益”，把“的”字刪去。

 

五、修改建議五

第三百三十一條  債權(quán)人請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人損害其利益的行為，人民法院依法撤銷的，該行為自始沒有法律約束力。

債權(quán)人請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人行為的，可同時(shí)依法以自己的名義代位行使債務(wù)人在其行為被撤銷后對(duì)相對(duì)人所享有的權(quán)利。

建議修改為：

第三百三十一條  債權(quán)人請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人損害其利益的行為，人民法院依法撤銷的，該行為自始不產(chǎn)生法律上的效力。

債權(quán)人請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人行為的，可同時(shí)依法以自己的名義代位行使債務(wù)人在其行為被撤銷后對(duì)相對(duì)人所享有的權(quán)利。

修改理由：

“人民法院依法撤銷的，該行為自始沒有法律約束力”應(yīng)改為“該行為自始不產(chǎn)生法律上的效力”，意思是該行為自始無效，是溯及既往的無效，用“約束力”不恰當(dāng)。

 

六、修改建議六

第三百三十五條  債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力，但是債務(wù)人明知該債權(quán)轉(zhuǎn)讓的除外。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知不得撤銷,但是經(jīng)受讓人同意的除外。

建議修改為：

第三百三十五條  債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓不對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律上的效力，但是債務(wù)人明知該債權(quán)轉(zhuǎn)讓的除外。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知不得撤銷,但是經(jīng)受讓人同意的除外。

修改理由：

語句不通順，把“該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力”改為“該轉(zhuǎn)讓不對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律上的效力”。

 

七、修改建議七

第三百三十八條  債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

建議修改為：

第三百三十八條  接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

修改理由：

用詞重復(fù)。前面已經(jīng)有主語“債務(wù)人”，后面又出現(xiàn)“債務(wù)人”，所以把前面的“債務(wù)人”刪除。

 

八、修改建議八

第三百三十九條  債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

建議修改為：

第三百三十九條  接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，如果債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且如果債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

修改理由：

一、用詞重復(fù)，將第一個(gè)“債權(quán)人”刪去。

二、本條款理論上沒有問題，但句子不通順，前后內(nèi)容的關(guān)聯(lián)性不夠。加兩個(gè)“如果”條件以表明債務(wù)人向受讓人主張抵銷需同時(shí)符合兩個(gè)構(gòu)成要件。

 

九、修改建議九

第三百四十一條  債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

債務(wù)人或者第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)同意，債權(quán)人未作表示的，視為拒絕同意。

建議修改為：

第三百四十一條  債務(wù)人將合同義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

債務(wù)人或者第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)作出同意的表示，債權(quán)人未作表示的，視為拒絕同意。

修改理由：

一、把第一款“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部……”中“的”刪去。

二、第二款中語句不通順，把“催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)同意”改為“在合理期限內(nèi)作出同意的表示”，這樣修改也可以與后文中“未作表示的”相銜接。

 

十、修改建議十

第三百五十二條  當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。

當(dāng)事人可以約定一方解除合同的事由。解除合同的事由發(fā)生時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。

建議修改為：

第三百五十二條  當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。

當(dāng)事人可以約定一方解除合同的事由。解除合同的事由發(fā)生時(shí)，享有解除權(quán)的人可以解除合同。

修改理由：

表達(dá)不恰當(dāng)，“解除權(quán)人可以解除合同”改為“享有解除權(quán)的人可以解除合同”。

 

十一、修改建議十一

第三百五十三條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力或者其他客觀原因致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同。

合同不能履行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，解除權(quán)人不解除合同對(duì)對(duì)方明顯不公平的，對(duì)方可以向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求解除合同，但是不影響其承擔(dān)違約責(zé)任。

建議修改為：

第三百五十三條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力或者不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的其他客觀原因致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的；

（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同。

合同不能履行致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，如果享有解除權(quán)的人不解除合同對(duì)對(duì)方明顯不公平的，對(duì)方可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)解除合同，但是不影響其承擔(dān)違約責(zé)任。

修改理由：

一、在“其他客觀原因”前加“不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的”表明這個(gè)客觀原因的發(fā)生跟合同的雙方當(dāng)事人任何一方都沒有關(guān)系。

二、“致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”表達(dá)不通順，改為“致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的”。

三、最后一款語句不通順。把“解除權(quán)人”改為“享有解除權(quán)的人”并在前面加一個(gè)“如果”；“向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求解除合同”改為“請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)解除合同”。

 

十二、修改建議十二

第三百五十四條  法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。

法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，或者自解除權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道解除事由之日起一年內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

建議修改為：

第三百五十四條  法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿后當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。

法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，或者自解除權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道解除事由之日起一年內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

修改理由：

一、“該權(quán)利消滅”是指什么權(quán)利消滅？是當(dāng)事人享有的債權(quán)還是解除權(quán)？表達(dá)不明確。這里應(yīng)該改為“該解除權(quán)消滅”，因?yàn)楫?dāng)事人的債權(quán)并不因此消滅。

二、表達(dá)不通順，在“期限屆滿”后加一個(gè)“后”。

 

十三、修改建議十三

第三百五十五條  當(dāng)事人一方依法主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除；但是通知載明債務(wù)人在一定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合同自動(dòng)解除，債務(wù)人在該期限內(nèi)未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆滿時(shí)解除。對(duì)方對(duì)解除合同有異議的，任何一方當(dāng)事人均可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除行為的效力。

當(dāng)事人一方未通知對(duì)方而直接以訴訟或者仲裁方式主張解除合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請(qǐng)書副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

建議修改為：

第三百五十五條  當(dāng)事人一方依法或依約主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除；但是通知載明債務(wù)人在一 定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合同自動(dòng)解除，債務(wù)人在該期限內(nèi)未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆滿時(shí)解除。對(duì)方對(duì)解除合同有異議的，任何一方當(dāng)事人均可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除行為的效力。

當(dāng)事人一方未通知對(duì)方而直接以訴訟或者仲裁方式主張解除合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請(qǐng)書副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

修改理由：

本條所指的依法解除合同是指約定解除還是法定解除？如果把第三百五十五條的規(guī)定理解為法定解除合同，當(dāng)事人享有法定解除權(quán)，那么依照法律規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。但如果是約定解除，當(dāng)事人按照合同行使解除權(quán)需不需要通知對(duì)方？這里應(yīng)該明確，按照合同約定解除合同也需要通知對(duì)方。第三百三十五條的內(nèi)容其實(shí)對(duì)法定解除和約定解除都適用。所以應(yīng)該把“依法”改為“依法或依約”。

 

十四、修改建議十四

第三百五十六條  合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

合同因違約解除的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是擔(dān)保合同另有約定的除外。

建議修改為：

第三百五十六條  合同解除后，債務(wù)尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

合同因違約解除的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是擔(dān)保合同另有約定的除外。

修改理由：

表達(dá)不明確。應(yīng)該在第一款中“合同解除后”加一個(gè)“債務(wù)”。

 

十五、修改建議十五

第三百六十條  有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：

（一）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

（二）債權(quán)人下落不明；

（三）債權(quán)人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；

（四）法律規(guī)定的其他情形。

標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。

建議修改為：

第三百六十條  有下列情形之一，導(dǎo)致債務(wù)人的債務(wù)難以履行的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：

（一）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

（二）債權(quán)人下落不明；

（三）債權(quán)人死亡后未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人或者喪失民事行為能力后未確定監(jiān)護(hù)人；

（四）法律規(guī)定的其他情形。

標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，并提存所得的價(jià)款。

修改理由：

一、第一款中“下列情形”和“難以履行債務(wù)”之間的關(guān)系其實(shí)揭示了本條的內(nèi)容：因債權(quán)人的原因而提存。因?yàn)閭鶛?quán)人的原因?qū)е聜鶆?wù)人將標(biāo)的物提存，這些原因就是條文中指的“下列情形”。所以，將“有下列情形之一，難以履行債務(wù)的”改為“有下列情形之一，導(dǎo)致債務(wù)人的債務(wù)難以履行的”。

二、在“死亡”和“喪失民事行為能力”后加一個(gè)“后”。

三、在第二款“提存所得的價(jià)款”前加一個(gè)“并”，使得句子前后內(nèi)容產(chǎn)生關(guān)聯(lián)。

 

十六、修改建議十六

第三百六十一條  債務(wù)人將標(biāo)的物或者將標(biāo)的物依法拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，提存成立。

提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)交付標(biāo)的物。

建議修改為：

第三百六十一條  提存自債務(wù)人將標(biāo)的物或者標(biāo)的物依法拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)成立。

提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)交付標(biāo)的物。

修改理由：

語句不通順。首先，刪去“標(biāo)的物依法拍賣、變賣所得價(jià)款”前的“將”。然后，顛倒句子順序，改為“提存自……時(shí)成立?！?/span>

 

十七、修改建議十七

第三百六十三條  標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

建議修改為：

第三百六十三條  提存后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

修改理由：

本條語句不通順，應(yīng)該改為“提存后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)……由債權(quán)人負(fù)擔(dān)?！?/span>

 

十八、修改建議十八

第三百六十四條  債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但是債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。

債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。但是債權(quán)人未履行對(duì)債務(wù)人的到期債務(wù)，或者債權(quán)人向提存部門書面放棄領(lǐng)取提存物權(quán)利的，債務(wù)人負(fù)擔(dān)提存費(fèi)用后有權(quán)取回提存物。

建議修改為：

第三百六十四條  債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。

修改理由：

這個(gè)條款很荒唐。按照第三百四十七條的規(guī)定，債務(wù)人提存后，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅之后，債權(quán)人只跟提存機(jī)關(guān)產(chǎn)生法律關(guān)系，但第三百六十四條突然又增加了“提存機(jī)關(guān)根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕債權(quán)人領(lǐng)取提存物”的內(nèi)容，提存后債務(wù)人和債權(quán)人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)消滅，債務(wù)人又如何讓提存機(jī)關(guān)拒絕債權(quán)人領(lǐng)取提存物呢？

按照第三百六十四條的規(guī)定，實(shí)踐中會(huì)產(chǎn)生兩個(gè)問題：一是債權(quán)債務(wù)關(guān)系“死而復(fù)生”；

二是，債務(wù)人借口債權(quán)人未了結(jié)其債務(wù)而拒絕債權(quán)人提存時(shí)，債務(wù)人拒絕的權(quán)利有什么依據(jù)？換言之，債務(wù)人有什么權(quán)利來拒絕債權(quán)人提存呢？若債務(wù)人主張的債務(wù)其實(shí)不存在，那多余的提存費(fèi)用誰來負(fù)擔(dān)呢？

所以，第三百六十四條要?jiǎng)h去兩款后面的兩段話，直接改成：債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。

如果按照第三百六十四條原來的規(guī)定，提存就會(huì)難以實(shí)現(xiàn)讓債權(quán)人和債務(wù)人之間的法律關(guān)系消滅的目的；也會(huì)強(qiáng)化提存機(jī)關(guān)的審查權(quán)，讓債權(quán)人和債務(wù)人之間又產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。如果債務(wù)人的要求錯(cuò)誤導(dǎo)致債權(quán)人提存延期，多余的費(fèi)用誰來負(fù)擔(dān)？如果發(fā)生不可抗力導(dǎo)致標(biāo)的物毀損，損失誰來承擔(dān)呢？提存后債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，而第三百六十四條的規(guī)定又讓當(dāng)事人之間產(chǎn)生新的矛盾，產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，可能還會(huì)產(chǎn)生了無法確定的后果。即使債權(quán)人放棄提存，債務(wù)人也不能取回提存物，因?yàn)樗皇撬袡?quán)人。所以應(yīng)當(dāng)作出修改。

 

十九、修改建議十九

第三百六十五條  債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，債權(quán)債務(wù)部分或者全部終止，但是債務(wù)人在知道或者應(yīng)當(dāng)知道免除之日起合理期限內(nèi)拒絕的除外。

建議修改為：

第三百六十五條  債權(quán)人免除債務(wù)人全部或部分債務(wù)的, 在所免除的范圍內(nèi)，債務(wù)人的債務(wù)終止，但是在知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)免除之日起的合理期限內(nèi)，債務(wù)人明確拒絕的除外。

修改理由：

一、這個(gè)條款的內(nèi)容講債務(wù)免除的性質(zhì)，它原則上是單方行為，債務(wù)人在合理期限內(nèi)不表示反對(duì)，則表示愿意被免除。本條內(nèi)容沒問題但是表達(dá)不恰當(dāng)，“全部”和“部分”的順序要顛倒過來。應(yīng)該是免除“全部或部分債務(wù)”，因?yàn)檎Ｇ闆r下，債權(quán)人一般是免除債務(wù)人全部的債務(wù)，只有在少數(shù)情況下才是部分免除債務(wù)。

二、與此相對(duì)應(yīng)，免除的是債務(wù)，不是債權(quán)。因此“債權(quán)債務(wù)部分或者全部終止”應(yīng)該改為“在所免除的范圍內(nèi)，債務(wù)人的債務(wù)終止”。

 

二十、修改建議二十

第三百六十九條  當(dāng)事人一方未支付價(jià)款、報(bào)酬、租金、利息，或者不履行其他金錢債務(wù)的，對(duì)方可以要求其支付。

建議修改為：

第三百六十九條  當(dāng)事人一方不支付價(jià)款、報(bào)酬、租金、利息債務(wù)的，或者不履行其他金錢債務(wù)的，對(duì)方可以有權(quán)要求其承擔(dān)支付金錢的違約責(zé)任。

修改理由：

這個(gè)條款的內(nèi)容與第三百七十條、第三百七十二條的內(nèi)容不對(duì)應(yīng)。本條是講違約責(zé)任的內(nèi)容，是講當(dāng)事人不履行義務(wù)后會(huì)產(chǎn)生的后果。所以第三百六十九條應(yīng)該按照違約責(zé)任的方式來寫作，不能按照一般義務(wù)的方式來表達(dá)。金錢債務(wù)一般是指要求對(duì)方履行支付金錢的義務(wù)，但在本條表達(dá)的內(nèi)容是對(duì)方的違約責(zé)任，是不履行支付金錢的義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任，所以要以違約責(zé)任的方式來表達(dá)金錢債務(wù)中“支付金錢”的責(zé)任。

 

二十一、修改建議二十一

第三百七十條  當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但是有下列情形之一的除外：

（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；

（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；

（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

建議修改為：

第三百七十條  當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方有權(quán)要求其承擔(dān)繼續(xù)履行債務(wù)的責(zé)任或者按照約定履行債務(wù)的責(zé)任，但是有下列情形之一的除外：

（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；

（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；

（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

修改理由：

“對(duì)方可以要求履行”不是法律責(zé)任的表達(dá)，與前面“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的”的內(nèi)容也不相銜接，如果一方不履行非金錢債務(wù)，另一方當(dāng)事人可以要求其履行；但一方履行不符合約定的，跟“對(duì)方可以要求履行”不銜接。所以這里要以違約責(zé)任的方式來表達(dá)，不能按照義務(wù)履行的方式來表達(dá)。改為“對(duì)方有權(quán)要求其承擔(dān)繼續(xù)履行債務(wù)的責(zé)任或者按照約定履行債務(wù)的責(zé)任”。

 

二十二、修改建議二十二

第三百七十一條  當(dāng)事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，依債務(wù)的性質(zhì)不得強(qiáng)制履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求其負(fù)擔(dān)費(fèi)用，由第三人替代履行。

建議修改為：

第三百七十一條  當(dāng)事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，依債務(wù)的性質(zhì)不得強(qiáng)制履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求其負(fù)擔(dān)由第三人替代履行的費(fèi)用。

修改理由：

“對(duì)方可以請(qǐng)求其負(fù)擔(dān)費(fèi)用”和“由第三人替代履行”之間沒有關(guān)聯(lián)性，所以本條應(yīng)該改為“對(duì)方可以請(qǐng)求其負(fù)擔(dān)由第三人替代履行的費(fèi)用”。

 

二十三、修改建議二十三

第三百七十二條  履行不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第三百零一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、重作、更換、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

建議修改為：

第三百七十二條  履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第三百零一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、重作、更換、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

修改理由：

“履行不符合約定的”應(yīng)該改為“履行債務(wù)不符合約定的”。

 

二十四、修改建議二十四

第三百七十三條  當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

建議修改為：

第三百七十三條  當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在承擔(dān)了繼續(xù)履行責(zé)任或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

修改理由：

把“履行義務(wù)”改為“承擔(dān)了繼續(xù)履行責(zé)任”，應(yīng)該把義務(wù)和責(zé)任區(qū)別開來，前面講義務(wù)的履行，這里是責(zé)任的承擔(dān)。

 

二十五、修改建議二十五

第三百七十四條  當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但是不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照 《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《中華人民共和國(guó)食品安全法》 等法律的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

建議修改為：

第三百七十四條  當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但是不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)／能夠合理預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

經(jīng)營(yíng)者在對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)時(shí)有欺詐行為的，依照 《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《中華人民共和國(guó)食品安全法》 等法律的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

修改理由：

一、本條的內(nèi)容是合同法上的著名條款——賠償?shù)目深A(yù)見性?！耙环接喠⒑贤瑫r(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反……損失”中的“預(yù)見到”應(yīng)當(dāng)采取客觀判斷標(biāo)準(zhǔn)而不是主觀判斷標(biāo)準(zhǔn)，所以此處應(yīng)該加一個(gè)詞，加“能夠合理預(yù)見”或者“應(yīng)當(dāng)合理預(yù)見”。對(duì)損失的賠償，不是以當(dāng)事人的認(rèn)知能力為判斷，而是以一個(gè)有理性的人在相同情況下，他所預(yù)見到的損失，作為賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。

二、第二款中語句不通順。改為“經(jīng)營(yíng)者在對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)時(shí)有欺詐行為的”，“依照《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《中華人民共和國(guó)食品安全法》 等”。

 

二十六、修改建議二十六

第三百七十五條  當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

建議修改為：

第三百七十五條  當(dāng)事人既可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于所遭受的實(shí)際損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行債務(wù)。

修改理由：

一、第一款的語言表達(dá)有問題，用了“也”那么前面就要用一個(gè)“既”。

二、“約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加”，但是損失是債務(wù)人造成的，所以后面“根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加”中，“當(dāng)事人”應(yīng)該是債權(quán)人。因?yàn)閭鶆?wù)人是不會(huì)請(qǐng)求增加違約金的，兩個(gè)句子的主語發(fā)生了變化，前后不對(duì)應(yīng)，所以應(yīng)該把前面的損失應(yīng)當(dāng)是債權(quán)人“所遭受的實(shí)際的”損失。而后面則可以保持原文，用“造成的”，因?yàn)楫?dāng)約定的違約金過分高于損失時(shí)，應(yīng)該是債務(wù)人請(qǐng)求減少違約金，而此時(shí)的損失就是債務(wù)人“造成的”。因此前面的“損失”改，后面的“損失”可以保持不變。

三、在第三款中“履行債務(wù)”前加“繼續(xù)”。

 

二十七、修改建議二十七

第三百七十六條  當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)成立。

定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但是不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十，超過的部分不產(chǎn)生定金效力。實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更約定的定金數(shù)額。

建議修改為：

第三百七十六條  為擔(dān)保債權(quán)的成立，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金。定金合同自定金實(shí)際交付時(shí)成立。

定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但是不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十，超過的部分不產(chǎn)生定金效力。實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更約定的定金數(shù)額。

修改理由：

本條是關(guān)于定金合同的內(nèi)容，定金合同是一種附屬合同，是擔(dān)保主合同的，跟第二款的主合同對(duì)應(yīng)。本條的問題在于第一款的語句不通順，“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)?！?，其中“作為債權(quán)的擔(dān)保”是目的，是簽訂定金合同的目的。因此，本條應(yīng)改為“為擔(dān)保債權(quán)的成立，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金。定金合同自定金實(shí)際交付時(shí)成立”。