作者：漢坤律師事務(wù)所 王勇丨胡瑤丨徐毅

2017年9月22日，深圳市金融辦、市經(jīng)貿(mào)信息委、市市場和質(zhì)量監(jiān)管委及前海管理局聯(lián)合發(fā)布《深圳市外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點辦法》（“《新QFLP辦法》”），該《新QFLP辦法》是在原《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的暫行辦法》（深府金發(fā)〔2012〕12號）（“原《暫行辦法》”）、《深圳市外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作操作規(guī)程》（深府金發(fā)〔2013〕13號）（“原《操作規(guī)程》”）等文件基礎(chǔ)上修訂形成，標志著深圳QFLP（Qualified Foreign Limited Partner，即合格境外投資人）試點制度的進一步完善。

在QFLP制度下設(shè)立的外商投資股權(quán)投資試點企業(yè)是境外投資者參與境內(nèi)投資的重要渠道。2010年12月24日，上海市金融辦、市商務(wù)委和市工商局公布《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法》，QFLP試點在上海首先開始，而后陸續(xù)在北京、天津、深圳、重慶、青島等地展開。深圳市于2012年之后發(fā)布原《暫行辦法》、原《操作規(guī)程》等文件，正式啟動了QFLP試點工作。本次深圳市發(fā)布的《新QFLP辦法》在原《暫行辦法》、原《操作規(guī)程》的基礎(chǔ)上，主要做出了如下修訂：

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擴大了試點的對象和范圍

原《暫行辦法》規(guī)定外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)由外國企業(yè)或個人參與投資設(shè)立（并未明確是否允許采用中外合資的形式，不過我們在實踐中發(fā)現(xiàn)確實有少量中外合資形式的外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)的存在），并且僅允許“外資管外資”，即外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)僅管理外商投資股權(quán)投資基金。《新QFLP辦法》第八條明確規(guī)定，外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)既可以采用外商獨資的形式發(fā)起設(shè)立，也可以采用中外合資的形式發(fā)起設(shè)立，并對境內(nèi)外股東和合伙人應(yīng)滿足的條件進行了明確規(guī)定：

• 境外投資人應(yīng)滿足以下條件之一：（1）在申請前的上一會計年度，具備自有資產(chǎn)（凈資產(chǎn)）規(guī)模不低于1億美元等值貨幣或管理資產(chǎn)規(guī)模不低于2億美元等值貨幣；（2）持有香港證監(jiān)會（或其他境外金融監(jiān)管部門）頒發(fā)的資產(chǎn)管理牌照。

• 境內(nèi)投資人應(yīng)滿足以下條件之一：（1）商業(yè)銀行、證券、保險、信托、金融租賃、公募基金管理等經(jīng)國家金融監(jiān)管部門批準的持牌金融機構(gòu)或由其控股50%以上的一級子公司；（2）市委市政府重點支持、引進的大型企業(yè)，且在申請前的上一年度，具備自有資產(chǎn)（凈資產(chǎn)）規(guī)模不低于5億元人民幣或管理資產(chǎn)規(guī)模不低于10億元人民幣；近三年連續(xù)盈利，凈利潤累計總額不低于6000萬元人民幣、累計繳納稅收總額不低于1800萬元人民幣。

在“外資管外資”的基礎(chǔ)上，《新QFLP辦法》允許“外資管內(nèi)資”，即允許外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)發(fā)起設(shè)立或受托管理境內(nèi)私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金。

此外，《新QFLP辦法》按照“內(nèi)外資統(tǒng)一標準”原則，允許“內(nèi)資管外資”，即允許符合條件的境內(nèi)私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理公司發(fā)起設(shè)立或受托管理外商投資股權(quán)投資企業(yè)。

• 境內(nèi)私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理公司發(fā)起設(shè)立或受托管理外商投資股權(quán)投資企業(yè)的，應(yīng)當具備以下條件：（1）在中國境內(nèi)依法注冊成立的境內(nèi)企業(yè)；（2）在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“基金業(yè)協(xié)會”）登記6個月以上的境內(nèi)私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理公司；（3）上一完整會計年度具備自有資產(chǎn)規(guī)模不低于5億元人民幣或管理資產(chǎn)規(guī)模不低于10億元人民幣；（4）具有健全的治理結(jié)構(gòu)和完善的內(nèi)控制度，近三年內(nèi)未受到司法機關(guān)和相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)的處罰；（5）管理公司注冊地在深圳。

通過上述“外資管外資”、“外資管內(nèi)資”、“內(nèi)資管外資”三種模式以及明確中外合資的標準，進一步擴大了深圳市QFLP試點的對象和范圍，有利于吸引更多的境內(nèi)外基金管理人和投資人參與試點。

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明確外商投資股權(quán)投資企業(yè)的境內(nèi)外投資人門檻

《新QFLP辦法》參照了基金業(yè)協(xié)會關(guān)于合格投資者的標準和條件，并針對不同類別的投資人，設(shè)置了相應(yīng)的準入門檻，以吸引多元化資金參與試點工作：

• 外商投資股權(quán)投資企業(yè)的境內(nèi)外投資人作為有限合伙人，應(yīng)當具備以下條件：（1）具備相應(yīng)的風險識別能力、風險承擔能力的機構(gòu)或個人；（2）機構(gòu)投資者需具有健全的治理結(jié)構(gòu)和完善的內(nèi)控制度，近三年內(nèi)未受到所在國家、地區(qū)司法機關(guān)和相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)的處罰；境外機構(gòu)投資者自有凈資產(chǎn)不低于500萬美元等值貨幣，單筆投資金額不低于100萬美元等值貨幣；境內(nèi)機構(gòu)投資者凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣，單筆投資金額不低于100萬元人民幣；（3）個人投資者需簽署股權(quán)投資企業(yè)（基金）風險揭示書；境內(nèi)外個人投資者金融資產(chǎn)不低于300萬元人民幣或近三年年均收入不低于50萬元人民幣，單筆投資金額不低于100萬元人民幣。

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明確外商投資股權(quán)投資企業(yè)投向限制，并限制同一控制人的出資比例

與國家政策層面對經(jīng)濟領(lǐng)域脫虛向?qū)嵉拇蠓较蛞恢?，《新QFLP辦法》要求外商投資股權(quán)投資企業(yè)以《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》為導(dǎo)向，直接投資于實業(yè)；禁止以基金中的基金（FOF）模式設(shè)立外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)（我們理解這條的意思應(yīng)該是不允許設(shè)立管理FOF的外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)（盡管FOF間接通過底層股權(quán)投資、創(chuàng)業(yè)投資基金所最終投向的也是實體經(jīng)濟）。另外，實踐中一些QFLP基金下設(shè)SPV進行項目投資的情況是否受該條限制，還有待在實操中確認）。如外商投資股權(quán)投資企業(yè)的普通合伙人和有限合伙人為同一控制人的，該同一控制人的合計出資比例不得超過50%。

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明確試點企業(yè)基金管理人登記及基金備案的要求，未及時辦理將被取消試點資格

針對原《暫行辦法》未建立相關(guān)退出機制、導(dǎo)致部分試點企業(yè)常年未發(fā)行產(chǎn)品，出現(xiàn)“空殼”現(xiàn)象的問題，《新QFLP辦法》要求外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)在取得外商投資股權(quán)投資管理業(yè)務(wù)資格批復(fù)函的12個月內(nèi)完成在基金業(yè)協(xié)會的登記，并成立首個外商投資股權(quán)投資企業(yè)或境內(nèi)私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金；成立的所有外商投資股權(quán)投資企業(yè)或境內(nèi)私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金應(yīng)在6個月內(nèi)完成在基金業(yè)協(xié)會的備案（此處“成立”應(yīng)按實體設(shè)立、完成首次交割或最終交割時點計算尚待實操中明確，我們理解應(yīng)按首次交割或最終交割時點計算）。未及時辦理基金管理人登記和基金備案手續(xù)的，領(lǐng)導(dǎo)小組將取消其試點資格并對外公示。

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明確試點企業(yè)登記事項變更流程

原《暫行辦法》對試點企業(yè)登記事項變更審核流程規(guī)定模糊，出現(xiàn)試點企業(yè)未經(jīng)批準直接辦理相關(guān)工商變更手續(xù)等各種問題?！缎翾FLP辦法》明確了試點企業(yè)辦理相關(guān)登記事項（包括企業(yè)名稱、經(jīng)營范圍、變更股東或合伙人、增加或減少認繳或?qū)嶋H繳付的出資數(shù)額、繳付期限、變更公司組織形式、變更高級管理人員、公司分立或合并、解散、清算或破產(chǎn)）變更時，市市場和質(zhì)量監(jiān)管委應(yīng)征求市金融辦意見。試點企業(yè)辦理變更事項，應(yīng)向市金融辦遞交申請材料，市金融辦初審并征求領(lǐng)導(dǎo)小組成員單位意見后在15個工作日內(nèi)作出決定。

6

明確托管銀行的事后監(jiān)管職責

《新QFLP辦法》明確強化了托管銀行的職責。其中，外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)應(yīng)當委托經(jīng)國家金融監(jiān)管部門批準、分行級以上的具備資金托管能力和資質(zhì)的商業(yè)銀行機構(gòu)作為主辦資金托管銀行；外商投資股權(quán)投資企業(yè)或外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)管理的境內(nèi)人民幣基金需委托經(jīng)國家金融監(jiān)管部門批準、分行級以上的具備資金托管能力和資質(zhì)的商業(yè)銀行機構(gòu)作為項目資金托管銀行。

主辦資金托管銀行、項目資金托管銀行均需對托管賬戶內(nèi)資金使用的真實性和合規(guī)性進行審查，監(jiān)督試點企業(yè)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法合規(guī)使用托管賬戶內(nèi)資金，在項目清算時進行反欺詐、反洗錢相關(guān)核查，并督促企業(yè)繳納相關(guān)稅費。其中，主辦資金托管銀行需對外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)管理的所有項目的收入或利潤進行監(jiān)督核查，項目資金托管銀行應(yīng)當對具體項目進行監(jiān)督核查。

如您對上述內(nèi)容有任何問題或建議，請與王勇先生（+86-10-8525 5553/138 1149 9450; james.wang@hankunlaw.com）聯(lián)系。

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