前言：最近，有多位當(dāng)事人咨詢同樣的問題：公司大股東在小股東不知情的情況下對公司名義對外借款，侵犯小股東的權(quán)利，該如何維權(quán)？這引發(fā)了筆者的思考。

一、公司大股東在小股東不知情的情況下以公司名義對外借款，是否侵犯小股東的權(quán)利？

首先，要看公司章程關(guān)于公司對外借款是否有明確規(guī)定。

一般情況下，公司注冊時都是套用模板化的公司章程，該類公司章程對公司對外借款問題均無規(guī)定，大股東通過控制公司對外借款，并不需要告知小股東。

即使公司章程對公司對外借款問題進行了規(guī)定，如需要召開股東會，需要經(jīng)所有股東同意等，由于公司章程僅約束股東、董事、高級管理人員等，只要出借人并非惡意，借款合同仍然有效。

公司法沒有對公司向外借款問題進行規(guī)定，可參照公司向其他企業(yè)投資或他人提供擔(dān)保進行了規(guī)定。公司法雖然規(guī)定了公司的投資和擔(dān)保行為，但該規(guī)定對投資或擔(dān)保行為本身的效力問題并未明確，只能屬于管理性的強制性規(guī)定，而非效力性的強制性規(guī)定。實務(wù)中，有限公司就算沒有履行內(nèi)部的決策程序，對外擔(dān)保行為亦為有效。相照而言，借款問題亦然。

當(dāng)然，公司章程對公司對外借款問題進行規(guī)定的情況下，如召開股東會，沒有履行內(nèi)部手續(xù)，侵犯了小股東的參與重大決策的權(quán)利。小股東可以根據(jù)公司法第二十條或者第一百五十二條的規(guī)定，起訴大股東或者對應(yīng)的董事或高級管理人員。但是，個人認為這種起訴在意義并不大，其一，侵權(quán)行為雖然成立，但可能并不會造成小股東的損失；其二，不影響借款合同的效力。

另外，實踐中大股東存在以公司名義借款后，自己使用該借款的情況。此種情況實際上是損害公司的，小股東不能以自己的名義直接起訴大股東，而應(yīng)以公司名義起訴。但公司為大股東所操控，這一途徑不太可能實現(xiàn)。不過，大股東可能是公司的董事、高級管理人員，小股東可以利用公司法第一百五十一條的規(guī)定，提起股東代位訴訟。

二、借款不能歸還，債權(quán)人能否起訴股東？

當(dāng)事人在咨詢過程中，很是擔(dān)心自己作為股東，要擔(dān)責(zé)任，害怕債權(quán)人起訴。

一般情況下，根據(jù)合同相對性原則，債權(quán)人只能起訴公司，而不能起訴股東。公司具有獨立的法人主體資格，股東承擔(dān)的是出資范圍內(nèi)的有限責(zé)任。

當(dāng)然，也有例外的情況，以下情況下，債權(quán)人能夠直接起訴股東：

1、股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，需要與公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

這就是常說的揭開公司面紗，否定公司法人資格。如何認定呢？一般從兩個大的方面考量，一是股權(quán)資本顯著不足，二是股東與公司人格混同。主要還是體現(xiàn)在財產(chǎn)、財務(wù)方面，公司經(jīng)常走私賬，其實挺危險的。

當(dāng)然，并非所有的股東都需要承擔(dān)連帶責(zé)任，如果小股東并未參與其中，則不需要承擔(dān)責(zé)任。

2、未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東，在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任；發(fā)起人與擔(dān)責(zé)股東承擔(dān)連帶責(zé)任

另外，目前，實行注冊資本認繳制度，股東按公司章程約定時間、金額出資，是可以的。債權(quán)人不得請求股東提前履行出資義務(wù)以償債。若公司無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人應(yīng)申請債務(wù)人公司破產(chǎn)，破產(chǎn)的時候，公司股東應(yīng)實繳出資。

結(jié)束語：

與公司有關(guān)的糾紛越來越多，損害股東利益責(zé)任糾紛、損害公司利益責(zé)任糾紛、股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛、公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任糾紛等已是常見。公司在設(shè)立、運營過程中需要律師提供專業(yè)性的服務(wù)，建立防火墻；而與公司有關(guān)的糾紛更需要專業(yè)的律師參與，訴請不當(dāng)、證據(jù)不足、選擇法律不當(dāng)?shù)?，均可能?dǎo)致敗訴。

參考依據(jù)：

《公司法》

第四條　公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

第十六條　公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

第二十條　公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

　　公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第一百五十二條　董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

第一百五十一條　董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

　　監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

《合同法》

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

(三)以合法形式掩蓋非法目的;

(四)損害社會公共利益;

(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

《合同法司法解釋二》

第十四條合同法第五十二條第(五)項規(guī)定的“強制性規(guī)定”，是指效力性強制性規(guī)定。

《公司法若干問題的規(guī)定》

第十三條 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十七條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

2015最高人民法院關(guān)于當(dāng)前商事審判工作中的若干具體問題