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編者按：本文來自微信公眾號“CEO法律參考”（ID：ceoflck），作者無訟法務(wù)顧問姜播、吳澤玲 ，36氪經(jīng)授權(quán)發(fā)布。 最新《反不正當(dāng)競爭法》于11月4日頒布，新法中的很多修改都與創(chuàng)業(yè)者的商業(yè)行為息息相關(guān)，在創(chuàng)業(yè)者匯聚的無訟企業(yè)法律交流群中，也有許多創(chuàng)業(yè)伙伴對新法的修改提出了問題：刷單是否從此成為違法行為；尚未實施的創(chuàng)意算不算商業(yè)秘密；如何界定商業(yè)賄賂等等。 據(jù)此，我們結(jié)合創(chuàng)業(yè)者們的疑問，從虛假宣傳、混淆行為、搭售行為、商業(yè)秘密、商業(yè)賄賂、商業(yè)詆毀、網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭和有獎銷售等幾大 問題一：電商刷單行為是否從此成為違法行為？ 無訟法務(wù)：是的。修訂后的《反不正當(dāng)競爭法》第8條明確規(guī)定“經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者。”也就是說刷單、刪差評等行為，從此不再處于灰色地帶，而被明確界定為違法行為，將視情節(jié)嚴(yán)重程度不同，會受到相應(yīng)處罰。 同時新法中還強調(diào)，對于虛假交易、刷單、刪差評等的組織行為，也被認(rèn)為是虛假宣傳行為，組織者將承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 問題二：刷單等行為會受到哪些處罰？ 無訟法務(wù)：刷單行為一旦被發(fā)現(xiàn)，被監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違反行為的同時，將會被處20萬元以上100萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，將會被處100萬元以上200萬元以下的罰款，同時可能被吊銷營業(yè)執(zhí)照。 問題三：模仿他人的網(wǎng)站、網(wǎng)頁、域名等是否屬于不正當(dāng)競爭的行為？ 無訟法務(wù)：是的。新的《反不正當(dāng)競爭法》中將“擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等“行為也認(rèn)定為是經(jīng)營者的混淆行為。從此山寨他人有一定影響的域名、網(wǎng)站、網(wǎng)頁也將受到反不正當(dāng)競爭法的規(guī)制，這對于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，保護互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)有著重要作用。 同時新法中還增加了“其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為”這一兜底條款，大大增加了該條款的適用范圍，幾乎所有市場中的故意模仿、山寨他人的行為都將被認(rèn)為是混淆行為，從而受到相應(yīng)懲罰。 問題四：新的《反不正當(dāng)競爭法》刪除了禁止搭售行為的條款，是不是搭售就不再是違法行為了？ 無訟法務(wù)：不一定。新的《反不正當(dāng)競爭法》刪除了禁止搭售條款，也就是說在經(jīng)營過程中一般的搭售行為將不再被認(rèn)為是違反行為。 但如果該搭售行為違反了《消費者權(quán)益保護法》中的相應(yīng)條款，嚴(yán)重侵害了消費者的權(quán)益，仍然會受到相應(yīng)處罰。同時一些具有市場支配地位的經(jīng)營者如果進行搭售，涉嫌壟斷，也可能適用《反壟斷法》進行規(guī)制。 問題五：我對公司和產(chǎn)品的一些創(chuàng)意和想法算不算是商業(yè)秘密？ 無訟法務(wù)：算是商業(yè)秘密。新法中將商業(yè)秘密的概念從原有的“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”修改為“不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。 從前商業(yè)秘密要求兼具秘密性、保密性、價值性和實用性，而新法修改后，商業(yè)秘密不再需要具有實用性，也就是說一些商業(yè)中的創(chuàng)意、產(chǎn)品出行等尚不具備實用性的信息也將成為商業(yè)秘密，收到保護。 問題六：我向我的員工詢問他以前公司的一些商業(yè)秘密，算是侵犯商業(yè)秘密嗎？ 無訟法務(wù)：算是侵犯商業(yè)秘密。新法中增加“第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施前款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。” 這一條款明顯加強了雇主責(zé)任，也就是說雇主如果故意向自己的雇員詢問或是威脅、引誘其說出有關(guān)原公司的商業(yè)秘密的，也被認(rèn)為是侵犯商業(yè)秘密的行為，將承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 問題七：我的員工為了合作機會賄賂對方，但我并不知情，我算不算構(gòu)成商業(yè)賄賂？ 無訟法務(wù)：這要視具體情況而定。根據(jù)新法中的規(guī)定，一般員工的賄賂行為也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是經(jīng)營者的行為，無論經(jīng)營者是否知情；但是如果有證據(jù)能夠證明，員工的賄賂行為不是為了給公司增加優(yōu)勢或是為公司謀取競爭機會，則可以不認(rèn)定為經(jīng)營者進行了商業(yè)賄賂。 同時應(yīng)當(dāng)注意，在新法中規(guī)定，凡是可以利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或個人均屬于商業(yè)賄賂行為的對象。 問題八：如果我故意散布一些假消息，詆毀我的競爭對手，是否會受到處罰呢？ 無訟法務(wù)：會受到處罰。新的《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定不得“編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽”，因此故意編造、傳播詆毀競爭對手的信息屬于《反法》中禁止的商業(yè)詆毀行為。 值得注意的是，雖然在舊法中也存在禁止商業(yè)詆毀的條款，但是一直僅是空有條款，沒有相應(yīng)的處罰。但在新法中明確規(guī)定詆毀他人商業(yè)信譽、商品信譽的“由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為、消除影響，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處五十萬元以上三百萬元以下的罰款?！?/p> 問題九：我們是做計算機軟件的，我在我的軟件中植入程序，如果安裝了我們程序，電腦上就不能運營我們的競品，這樣做違法嗎？ 無訟法務(wù)：是違反新的《反不正當(dāng)競爭法》的。新法中新增了禁止互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭的規(guī)定，禁止經(jīng)營者利用技術(shù)手段影響用戶選擇，妨礙其他產(chǎn)品的正常經(jīng)營和競爭，這也是《反法》為了適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的大環(huán)境，所做出的一大進步。 新法第12條規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施下列妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為： （一）未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中，插入鏈接、強制進行目標(biāo)跳轉(zhuǎn)； （二）誤導(dǎo)、欺騙、強迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)； （三）惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實施不兼容； （四）其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為?！?/p> 問題十：我們公司長期進行有獎銷售業(yè)務(wù)，有什么需要注意的嗎？ |
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