作者：國浩律師事務(wù)所   劉軍

稅收是合伙型私募股權(quán)基金（“合伙型基金”或“合伙企業(yè)”）設(shè)立及投資的重要環(huán)節(jié)。一般而言，合伙型基金可能在三個層面發(fā)生納稅義務(wù)：其一，合伙企業(yè)層面，可能因轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得、被投資企業(yè)分派股息、紅利取得的權(quán)益投資所得發(fā)生所得稅納稅義務(wù)；其二，合伙人層面，可能因合伙企業(yè)分配收益取得的權(quán)益投資所得發(fā)生所得稅納稅義務(wù)；其三，管理人層面，可能因合伙企業(yè)支付管理費取得的金融服務(wù)所得發(fā)生增值稅納稅義務(wù)、因合伙企業(yè)分配績效分成取得的金融服務(wù)所得/權(quán)益投資所得發(fā)生增值稅/所得稅納稅義務(wù)（各地稅務(wù)部門對此存在不同認定）。具體如下表所示：

基于上述，筆者試從合伙型基金的稅收規(guī)定及稅務(wù)處理角度，對合伙型基金在合伙企業(yè)、合伙人、管理人層面的稅收問題進行簡要分析。

一、合伙型基金的稅收原則

在我國現(xiàn)行稅法下，合伙型基金在合伙企業(yè)層面不征收企業(yè)所得稅；但合伙企業(yè)向自然人合伙人分配收益的，應(yīng)作為扣繳義務(wù)人代扣代繳個人所得稅。

(一) 合伙企業(yè)不是企業(yè)所得稅的納稅義務(wù)人

根據(jù)《合伙企業(yè)法》第6條規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，由合伙人分別繳納所得稅?！秶鴦?wù)院關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知》（國發(fā)[2000]16號）規(guī)定，自2000年1月1日起，合伙企業(yè)停止征收企業(yè)所得稅。上述規(guī)定在法律和實踐層面明確了有限合伙企業(yè)的“稅收透明體”地位，即合伙企業(yè)不是《企業(yè)所得稅法》項下之企業(yè)所得稅的納稅義務(wù)人，對其不征收企業(yè)所得稅。

(二) 合伙企業(yè)實行“先分后稅”，是“先分”義務(wù)人

根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號，“159號文”）第3條規(guī)定，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則。根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于“先分后稅”的回復(fù)意見，“先分后稅”原則的“先分”并非指分配利潤，而是指對于個人合伙企業(yè)，應(yīng)先按合伙人各自分配比例分別確定應(yīng)納稅所得額后再按各自適用稅率計算繳納個人所得稅。因此，“先分后稅”并非“不分不稅”，合伙企業(yè)的利潤無論是否實際分配，均需在年末按各自分配比例分別確定各合伙人的應(yīng)納稅所得額，再按各自適用稅率計算繳納個人所得稅。因此，合伙企業(yè)的收益不在合伙企業(yè)層面納稅，但應(yīng)在合伙企業(yè)層面進行應(yīng)納稅所得額的核算，合伙企業(yè)負有“先分”義務(wù)。

(三) 合伙企業(yè)是個人所得稅的扣繳義務(wù)人

根據(jù)《個人所得稅法》第8條規(guī)定，個人所得稅，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務(wù)人。《關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（財稅[2000]91號，“91號文”）第20條第1款規(guī)定，自然人合伙人從合伙企業(yè)取得的生產(chǎn)經(jīng)營所得，由合伙企業(yè)申報繳納該自然人合伙人應(yīng)繳納的個人所得稅。上述規(guī)定在法律和實踐層面明確合伙企業(yè)對自然人合伙人應(yīng)繳納的個人所得稅負有扣繳義務(wù)。但對于法人或其他組織形式合伙人應(yīng)繳納的所得稅，法律并無明文規(guī)定有限合伙企業(yè)為扣繳義務(wù)人。根據(jù)稅收法定原則，筆者傾向于認為，合伙企業(yè)對法人或其他組織形式合伙人應(yīng)繳納的所得稅不負有扣繳義務(wù)。因此，對于自然人合伙人應(yīng)繳納的個人所得稅，合伙企業(yè)負有扣繳義務(wù)；對于法人或其他組織形式合伙人應(yīng)繳納的所得稅，合伙企業(yè)不負有扣繳義務(wù)。

綜上，鑒于合伙企業(yè)不是企業(yè)所得稅的納稅義務(wù)人，對于因轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得、被投資企業(yè)分派股息、紅利取得的權(quán)益投資所得不負有納稅義務(wù)，本文以下將重點闡述合伙型基金在合伙人、管理人層面的稅收問題。

二、合伙人層面的稅收規(guī)定及稅務(wù)處理

鑒于合伙企業(yè)的“稅收透明體”地位，合伙型基金因轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得、被投資企業(yè)分派股息、紅利取得的權(quán)益投資所得以合伙人為納稅義務(wù)人，并根據(jù)納稅主體為自然人、居民企業(yè)、非居民企業(yè)（本文暫不涉及）而適用不同的稅收規(guī)定。具體如下表所示：

(一) 自然人合伙人的稅務(wù)處理

自然人合伙人從合伙型基金取得的收益主要包括兩部分：其一，被投資企業(yè)向合伙企業(yè)分派的股息、紅利；其二，合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得（資本利得）。

被投資企業(yè)向合伙企業(yè)分派的股息、紅利：

根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于<關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>執(zhí)行口徑的通知》（國稅函[2001]84號，“84號文”）第2條規(guī)定，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入合伙企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按利息、股息、紅利所得應(yīng)稅項目計算繳納個人所得稅。即對于自然人合伙人取得的股息、紅利所得，適用20%的個人所得稅率。需要注意的是，根據(jù)前述規(guī)定，對于股息、紅利所得，個人獨資企業(yè)視同自然人合伙人進行稅務(wù)處理。

合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得：

但對于合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的稅務(wù)處理，在我國現(xiàn)行稅法下規(guī)定仍不明確，核心問題是：對于自然人合伙人財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)根據(jù)91號文第4條規(guī)定，視同個體個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得適用5%-35%超額累進稅率；還是根據(jù)《個人所得稅法》第3條規(guī)定，按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得適用20%的比例稅率。

從各地稅收實踐來看，不同地區(qū)的稅務(wù)主管部門的執(zhí)行口徑并不一致。部分地區(qū)稅務(wù)主管部門（如北京）參照《個人所得稅法》規(guī)定的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%比例稅率。部分地區(qū)稅務(wù)主管部門（如上海）區(qū)分自然人普通合伙人和自然人有限合伙人，對于自然人普通合伙人，視同個體個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得適用5%-35%超額累進稅率；對于自然人有限合伙人，按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得適用20%的比例稅率。

(二) 居民企業(yè)合伙人的稅務(wù)處理

居民企業(yè)合伙人從合伙型基金取得的收益也主要包括兩部分：其一，合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得（資本利得）；其二，被投資企業(yè)向合伙企業(yè)分派的股息、紅利。

合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得：

根據(jù)159號文第2條規(guī)定，合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人，合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。即對于居民企業(yè)合伙人取得的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，按照《企業(yè)所得稅法》第4條規(guī)定適用25%的比例稅率。

被投資企業(yè)向合伙企業(yè)分派的股息、紅利：

但對于被投資企業(yè)向合伙企業(yè)分派的股息、紅利的稅務(wù)處理，在我國現(xiàn)行稅法下規(guī)定亦不明確，核心問題是：居民企業(yè)通過合伙企業(yè)投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，是否適用《企業(yè)所得稅法》第26條規(guī)定屬于免稅收入。

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第26條、《企業(yè)所得稅法實施條例》第17條、第83條規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。其中，居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。鑒于合伙企業(yè)不屬于《企業(yè)所得稅法》下的居民企業(yè)，且從文義解釋，居民企業(yè)通過合伙型基金投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，不屬于居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，因此，不適用前述免稅規(guī)定。從各地稅收實踐來看，居民企業(yè)通過合伙型基金投資于被投資企業(yè)股權(quán)，可能無法享受《企業(yè)所得稅法》規(guī)定的免稅待遇。顯然，這將造成相比于居民企業(yè)直接持有被投資企業(yè)股權(quán)，居民企業(yè)通過合伙型基金持有被投資企業(yè)股權(quán)將承擔(dān)更重的稅負，從而產(chǎn)生稅法上的不公平現(xiàn)象。

另外，值得關(guān)注的是，根據(jù)159號文第5條規(guī)定，“合伙企業(yè)的合伙人是法人和其他組織的，合伙人在計算其繳納企業(yè)所得稅時，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利?！边@一條款的初衷是防止居民企業(yè)合伙人利用合伙企業(yè)惡意避稅，但將造成在合伙企業(yè)產(chǎn)生收益的情形下，居民企業(yè)合伙人應(yīng)交納企業(yè)所得稅；而在合伙企業(yè)產(chǎn)生虧損的情形下，居民企業(yè)合伙人不得以該等虧損抵稅，從而再次產(chǎn)生稅法上的不公平現(xiàn)象。

三、管理人層面的稅收規(guī)定及稅務(wù)處理

管理人從合伙型基金取得的收益主要包括兩部分：其一，合伙企業(yè)向管理人支付的管理費；其二，合伙企業(yè)向管理人分配的業(yè)績報酬。管理人層面的稅務(wù)處理，核心問題是：管理人從合伙企業(yè)取得的收益屬于金融服務(wù)所得還是權(quán)益投資所得，如歸屬于前者，則應(yīng)繳納增值稅；如歸屬于后者，則應(yīng)繳納所得稅。

(一) 管理費的稅務(wù)處理

在我國現(xiàn)行稅法下，管理費屬于管理人取得的金融服務(wù)所得，是比較明確的。根據(jù)《關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅[2016]36號）附件《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》規(guī)定，基金管理屬于增值稅應(yīng)稅行為中的直接收費金融服務(wù)，管理費適用6%的增值稅稅率。

(二) 業(yè)績報酬的稅務(wù)處理

管理人（同時作為普通合伙人）從合伙企業(yè)取得的業(yè)績報酬屬于金融服務(wù)所得還是權(quán)益投資所得，從各地稅收實踐來看，傾向于認為業(yè)績報酬不屬于金融服務(wù)所得。為避免業(yè)績報酬與管理費混淆而被稅務(wù)主管部門認定為金融服務(wù)所得，可以將普通合伙人與管理人分設(shè)兩個獨立的實體，由普通合伙人收取業(yè)績報酬，管理人收取管理費。

總體而言，合伙型基金的稅務(wù)處理可以非常復(fù)雜，但在我國現(xiàn)行稅法下，僅有59號文、91號文、84號文等零散的規(guī)范性文件予以規(guī)范，與合伙型基金復(fù)雜的稅務(wù)處理相比，缺少位階更高、相對系統(tǒng)的法律規(guī)定。特別地，對于合伙型基金運作管理的重要問題規(guī)定亦不明確，比如，就管理人已經(jīng)納稅的業(yè)績報酬回撥（Claw Back）能否獲得退稅，后續(xù)合伙人向既存合伙人支付的后續(xù)募集利息如何定性，非現(xiàn)金分配如何區(qū)分Allocation和Distribution環(huán)節(jié)進行稅務(wù)處理，都有待進一步細化和明確。

劉 軍        國浩上海辦公室律師