張華英 四川運逵律師事務(wù)所公司一部主辦律師,2017年被成都市律協(xié)黨委評為“最美共產(chǎn)黨員”。擅長領(lǐng)域:基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)與項目開發(fā)、國有資產(chǎn)管理與債權(quán)債務(wù)、交通事故等各類法律顧問及糾紛處理。主要負責(zé)中國民生銀行、成南高速、成樂高速、華陽建筑股份有限公司、成都工投園區(qū)建設(shè)投資有限公司等多家大型企業(yè)。2015年“追討逃費”成為我省高速公司首發(fā)律師函,并為《四川日報》經(jīng)濟新聞所報道。以”誠信、敬業(yè)、感恩”為行為準則,始終保持謙虛認真熱忱服務(wù)的態(tài)度,具有豐富的實踐經(jīng)驗。 |敏而好學(xué)|鑄新淘舊|精益求精| 律師有話說 近日,在為顧問單位特別是涉及公路建設(shè)和房地產(chǎn)開發(fā)的企業(yè)提供法律服務(wù)的過程中,建設(shè)工程交工驗收、竣工驗收、工程結(jié)算、竣工審計等字眼和話題常在耳邊活躍。我們眾多的企業(yè)管理人員甚至眾多的年輕律師,在建設(shè)工程完工并進行交工驗收、竣工結(jié)算的過程中,往往無法清楚地將上述概念區(qū)分開來,更無法有效地防范和規(guī)避上述過程中的重重法律風(fēng)險。 在這里,本人僅就工程結(jié)算審核和工程決算審計進行區(qū)分,并對二者完全不同的法律后果及適用途徑進行簡要地分析,以期給予我們的顧問單位客戶及眾多年輕律師以參考。 一、工程結(jié)算審核與工程決算審計的區(qū)別 所謂工程結(jié)算審核,系指工程承包方在按照建設(shè)工程施工合同的約定完成全部工程內(nèi)容并經(jīng)驗收質(zhì)量合格之后,根據(jù)建設(shè)工程施工合同規(guī)定及施工變更、工程簽證等實際情況編制竣工文件,由造價工程師或?qū)徲嬋藛T依照建設(shè)工程施工合同、相關(guān)法律法規(guī)規(guī)章、工程定額標準、工料消耗標準、取費標準、設(shè)計圖紙、工程實物量以及人工、材料、機械臺冊價格參數(shù)等對工程造價進行審核的活動。而工程決算審計,系指建設(shè)方在完成全部建設(shè)內(nèi)容后,由審計人員依照相關(guān)法律法規(guī)及財務(wù)會計準則對建設(shè)工程項目的預(yù)算執(zhí)行和財務(wù)決算的全過程,包括但不限于工程管理、財務(wù)管理、造價管理、投資績效等進行審核并揭示問題不足、綜合分析原因、提出整改意見的行政監(jiān)督行為。二者在法律依據(jù)、參與主體、審核目的、法律后果等存在明顯的區(qū)別。 01 法律依據(jù)不同 工程結(jié)算審核的基礎(chǔ)性依據(jù)為建設(shè)工程施工合同及相關(guān)的工程定額標準、取費標準等,其法律依據(jù)主要為建設(shè)相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章,如《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國招標投標法》《中華人民共和國政府采購法》、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》等,其中《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第三條就明確指出建設(shè)工程價款結(jié)算是依據(jù)合同約定進行工程預(yù)付款、工程進度款、工程竣工價款結(jié)算的活動。 而工程決算審計的主要依據(jù)為《中華人民共和國審計法》、《中華人民共和國招標投標法》以及其他政府投資項目相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)章,其中《中華人民共和國審計法》第四十五條賦予了審計機關(guān)對違反國家規(guī)定的財政收支行為采取責(zé)令限期繳納應(yīng)當上繳的款項、責(zé)令限期退還被侵占的國有資產(chǎn)、責(zé)令限期退還違法所得、責(zé)令按照國家統(tǒng)一的會計制度的有關(guān)規(guī)定進行處理等行政職權(quán)。 參與主體各異 02 工程結(jié)算審核與工程決算審計參與主體存在差異,其參與人員的角色也各不相同。 在工程結(jié)算審核中的參與主體為建設(shè)方、承包方和造價工程師(或?qū)徲嬋藛T),其中承包方主要負責(zé)工程結(jié)算的發(fā)起,根據(jù)建設(shè)工程施工合同規(guī)定及施工變更、工程簽證等實際情況編制竣工文件并提交審核,造價工程師(或?qū)徲嬋藛T)作為外聘的第三人根據(jù)承包方提交的竣工文件及實際的工程量確定工程造價。在工程結(jié)算審核中,建設(shè)方、承包方、造價工程師(或?qū)徲嬋藛T)為不同角色的同等主體。 而在工程決算審計中的參與主體為審計機關(guān)、建設(shè)方和承包方,在承包方完成竣工文件的編制后,由建設(shè)方發(fā)起并由審計人員對建設(shè)項目從籌劃到竣工投產(chǎn)的全部費用進行審計。在工程決算審計中,審計人員處于行政主導(dǎo)地位,建設(shè)方為被監(jiān)督單位,而承包方僅為參與單位。 03 審核目的不一致 工程結(jié)算審核以單位工程為標的,運用科學(xué)、技術(shù)原理和經(jīng)濟法律手段審核工程造價,其目的僅為解決工程建設(shè)活動中工程造價的確定與控制,不介入工程價款管理環(huán)節(jié),只對單位工程造價合理性負責(zé)。 而工程決算審計以建設(shè)項目為標的,由獨立的機構(gòu)對建設(shè)方的財務(wù)收支進行審核,其目的系加強對建設(shè)資金全過程有效控制,減少建設(shè)方濫用職權(quán)截留資金,防止國有資產(chǎn)的流失,其在真實性基礎(chǔ)上凸顯合法性。 法律后果千差萬別 04 工程結(jié)算審核,其監(jiān)督的是建設(shè)方和承包方二者平等主體間的履行情況,其審核結(jié)果約束建設(shè)工程合同的雙方,為建設(shè)方和承包方工程價款的結(jié)算提供有效依據(jù)。 而工程決算審計,其監(jiān)督的是建設(shè)方在整個建設(shè)項目中的執(zhí)行情況及財務(wù)情況,其審核結(jié)果直接約束建設(shè)單位,一般不對工程價款的結(jié)算構(gòu)成影響,不對施工方具有法律約束力。如建設(shè)方經(jīng)審計存在違反國家規(guī)定的財政收支行為,可能面臨行政處罰。 。 。 二、工程結(jié)算審核與工程決算審計的適用 考慮到建設(shè)工程中工程結(jié)算審核和工程決算審計在法律依據(jù)、參與主體、審核目的、法律后果等各方面的差異,我們的建設(shè)投資企業(yè)及施工單位尤其是國有建設(shè)單位或者是其他存在政府性投資建設(shè)項目的企業(yè),應(yīng)著重了解二者的區(qū)別,并將其差異化所帶來的優(yōu)劣充分地運用到我們的建設(shè)工程的招投標、合同的簽訂、合同的執(zhí)行及工程的結(jié)算中,具體可以從以下幾個方面入手: 01 針對建設(shè)方的適用 就建設(shè)方在建設(shè)工程施工合同履行過程中的風(fēng)險,除個別人員自身違法、違規(guī)、違紀行為所帶來的風(fēng)險外,其工程決算審計核減尤其是數(shù)額巨大的核減將帶來行政管理方面的風(fēng)險及可能的訴訟風(fēng)險,包括但不限于行政決定所示整改風(fēng)險、工程款項的追討及擅自扣回工程款所引發(fā)的訴訟風(fēng)險等。 鑒于此,建議建設(shè)方在自工程招投標伊始即規(guī)范招投標文件所涉計費標準,同時進一步規(guī)范招標文件所示建設(shè)工程合同條款,在合同中明確將工程決算審計結(jié)果作為工程價款結(jié)算的依據(jù),同時約定由承包方同意建設(shè)方在質(zhì)保金中扣除或同意建設(shè)方通過其他有效途徑追討該多付的工程款項。另外,建議在合同中提供救濟途徑,就承包方對工程決算審計結(jié)果存在異議并經(jīng)協(xié)商不能達成一致意見的,可通過訴訟途徑解決。 針對承包方的適用 02 考慮工程結(jié)算審核與工程決算審計的重要區(qū)別,特別是工程決算審計金額往往低于工程結(jié)算審核金額的特殊性,作為建設(shè)工程的承包方完全可以在建設(shè)工程合同中協(xié)商約定以工程結(jié)算審核結(jié)果為工程價款的結(jié)算依據(jù)。如承包方面臨的是政府性投資建設(shè)的建設(shè)工程項目,則建議以《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國招標投標法》及最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙對方當事人已確認的工程價款與審計部門的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復(fù)意見》為依據(jù),明確指出審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督,不影響建設(shè)單位與承建單位二者平等主體之間的合同效力,建設(shè)方擅自以審計結(jié)果作為結(jié)算依據(jù)既不具有合理性,其肆意變更合同價款的行為除應(yīng)當承擔(dān)違約賠償責(zé)任外,還可能因涉嫌背離合同實質(zhì)性內(nèi)容而面臨行政處罰。 以上是個人對于建設(shè)工程中工程結(jié)算審核與工程決算審計區(qū)別和適用的理解和建議,愿與客戶單位及眾多律師同仁共同分析并完善之。 |
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