一、概述
1、概念
早在羅馬法，就有“不完全附約”和“完全附約”兩種定金種類，這相當(dāng)于今天我們所說的“解約定金”和“證約定金”，很明顯這是繼受羅馬法的定金制度，各國只是立法例各有不同。
我國《擔(dān)保法》89條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
依上述規(guī)定，可將定金定義為：為擔(dān)保債權(quán)，依雙方當(dāng)事人的約定，一方于合同履行前給付對方一定的金錢。通過定金交付，債務(wù)履行與否與該定金之得失掛鉤，使當(dāng)事人心理產(chǎn)生壓力，從而積極、適當(dāng)?shù)穆男袀鶆?wù)，發(fā)揮擔(dān)保作用。
2、屬性
（1）定金為金錢擔(dān)保。定金，是作為擔(dān)保債權(quán)而存在的，其標(biāo)的乃作為消費(fèi)物之金錢，具有高度的流通性特征，使得金錢擔(dān)保不同于人保和物保。定金一旦交付于債權(quán)人，按照“占有與所有一致”的貨幣所有權(quán)規(guī)則，定金之所有權(quán)即轉(zhuǎn)移于債權(quán)人。因此，定金不同于所有權(quán)保留，也不同于將金錢特定封包的金錢質(zhì)押。交付定金一方只有在收受定金方不履行債務(wù)時得以要求雙倍返還，這顯然又不同于讓與擔(dān)保。問題是定金之標(biāo)的可否為金錢以外之種類物？我國法律沒有明文規(guī)定。依我之見，既然定金非擔(dān)保物權(quán)，本質(zhì)上就屬于契約，故遵循當(dāng)事人意思自治，如果雙方明確約定不妨承認(rèn)之，但需以種類物為限。
（2）定金合同具有從屬性。凡擔(dān)保合同，均從屬于主合同，故定金合同成立需以主合同成立為前提，主合同無效，定金合同亦隨之無效（法律另有規(guī)定除外）。主合同獲得履行，定金也就失去目的。但立約定金、成約定金場合，定金合同是與主合同分離而存在的（后述）。
（3）定金合同為要式合同和要物合同。首先，定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定（《擔(dān)保法》90條），以體現(xiàn)其要式性；其次，定金實(shí)際交付為定金合同成立之條件。有一點(diǎn)需注意，《擔(dān)保法》90條后半段規(guī)定：定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。這意味著交付定金是定金合同的生效要件，而不是成立要件，這里顯然混淆了合同成立與合同生效的含義?！督忉尅?19規(guī)定，實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。這可視定金合同為實(shí)踐性合同。所謂交付，既可依現(xiàn)實(shí)交付為之，也可依