信息來源：日照市莒縣公證處

作    者：戴安達

內(nèi)容摘要：監(jiān)護是指依照法律規(guī)定,對民事行為能力欠缺的無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益進行監(jiān)督和保護的民事法律制度,我國的監(jiān)護制度內(nèi)容主要散見于我國《民法通則》、《未成年人保護法》等法律法規(guī)及相關(guān)司法解釋中。二〇一三年七月一日開始實施的《老年人權(quán)益保障法》對于我國原有的監(jiān)護制度更是進行了重大突破，立法上首次承認了意定監(jiān)護制度，豐富了監(jiān)護制度的內(nèi)涵，這也為公證服務介入老年人監(jiān)護人的設立提供了很大的空間，設定意定監(jiān)護人類公證將會成為不少公證機構(gòu)面臨的業(yè)務。公證實踐中，尤其是在辦理監(jiān)護公證、委托監(jiān)護協(xié)議公證、未成年子女撫養(yǎng)權(quán)變更協(xié)議等公證事項時，均離不開監(jiān)護制度。本文試從監(jiān)護的起源、監(jiān)護制度性質(zhì)、不同監(jiān)護制度下監(jiān)護人的設定等方面并結(jié)合公證實踐進行闡述，達到在辦理涉及設定意定監(jiān)護人類公證事項時正確適用我國監(jiān)護制度的目的，以期對公證工作實踐能有所裨益，使公證事業(yè)在“和諧社會”建設中充分發(fā)揮其法律服務職能作用。

關(guān)鍵詞：監(jiān)護 公證 監(jiān)護類型 意定監(jiān)護 設定意定監(jiān)護人類公證 設定意定監(jiān)護人協(xié)議書公證

一、公證執(zhí)業(yè)中的監(jiān)護概述

　　監(jiān)護是指依照法律規(guī)定,對民事行為能力欠缺的無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益進行監(jiān)督和保護的民事法律制度,我國的監(jiān)護制度內(nèi)容主要散見于我國《民法通則》、《未成年人保護法》等法律法規(guī)及相關(guān)司法解釋中。而公證實踐中，尤其是在辦理監(jiān)護公證、委托監(jiān)護協(xié)議公證、未成年子女撫養(yǎng)權(quán)變更協(xié)議類公證以及由監(jiān)護人代理被監(jiān)護人申辦的等公證事項時，均離不開監(jiān)護制度。例如，隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展和廣大群眾財富的不斷積累，許多人在購置房產(chǎn)時將房屋產(chǎn)權(quán)登記在未成年子女名下，而處分該房產(chǎn)時，不少地區(qū)的房管部門為了確認未成年人的監(jiān)護人，要求未成年人的監(jiān)護人辦理監(jiān)護人公證，然后由公證書確定的該未成年人的監(jiān)護人來處分其房產(chǎn)。另外，我國目前很多地區(qū)的離婚率一直比較高，一些離婚后當事人的往往涉及到未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)變更等問題。一些由未成年人或者不具有完全民事行為能力的成年人作為當事人的公證事項，往往得需要由其監(jiān)護人代為申請辦理。在辦理上述公證事項中，均離不開我國監(jiān)護制度的適用。

　　此外，更為值得公證界關(guān)注的是，二〇一三年七月一日開始正式實施的《老年人權(quán)益保障法》對于我國原有的監(jiān)護制度更是進行了重大突破，立法上首次承認了意定監(jiān)護制度，豐富了監(jiān)護制度的內(nèi)涵，這為公證介入老年人監(jiān)護領域提供了很大的空間，隨著我國老齡化的進一步發(fā)展，老年人的監(jiān)護等問題也會隨之凸顯，以老年人的意定監(jiān)護人的設立為目的的監(jiān)護類協(xié)議公證必將會成為很多公證處即將面臨的一項公證業(yè)務，而辦理此類公證對我國監(jiān)護制度的正確適用是必不可少的。

　　然而，雖然在日常辦證實踐中，經(jīng)常會涉及到監(jiān)護制度的適用問題，但是一直以來監(jiān)護問題與繼承、房產(chǎn)金融類、證據(jù)保全、強制執(zhí)行等熱門公證事務相比在公證界一直處在邊緣化的境地，在上述情況下，能否正確的適用我國的監(jiān)護制度，不僅涉及到未成年人及欠缺民事行為能力人的成年人、老年人等的這類特殊群體的合法權(quán)益的保護問題，也關(guān)系到以老年人的意定監(jiān)護人的設立為目的的監(jiān)護類協(xié)議公證業(yè)務的開拓推廣，更涉及到公證風險的防范，公證公信力的建設問題。本文試從監(jiān)護的起源、監(jiān)護制度性質(zhì)、監(jiān)護人的設定等方面來闡述監(jiān)護制度在相關(guān)公證業(yè)務實踐中的適用，達到在辦理上述公證事項時正確運用我國監(jiān)護制度的目的，以期對公證工作實踐能有所裨益，使公證事業(yè)在“和諧社會”建設中充分發(fā)揮其法律服務職能作用。

二、監(jiān)護的概念和沿革

　　監(jiān)護是對無民事行為能力人和限制民事行為能力人（未成年人和成年精神病人等）設定專人保護其利益，監(jiān)督其行為，并且管理其財產(chǎn)的法律制度。由于限制民事行為能力人和無民事行為能力人雖有民事權(quán)利能力，但卻欠缺民事行為能力，不能自主參與民事活動。而現(xiàn)實生活中，有時又不得不需要其辦理一些事宜，例如，成年精神病人需要用自己的財產(chǎn)購買房產(chǎn)或者處分其名下的房產(chǎn)，未成年人因繼承其父親遺留的財產(chǎn)而需要申辦繼承權(quán)公證等，而上述行為由于其本身欠缺民事行為能力，自己不能去實施，為了實現(xiàn)民事權(quán)利能力平等，就需要對民事行為能力欠缺者實施保護或者救濟。監(jiān)護是指對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。[1]監(jiān)護是為無民事行為能力人和限制民事行為能力人設置監(jiān)督保護人的一項制度，通過這樣的一種對民事行為能力欠缺群體的救濟制度，無民事行為能力人和限制民事行為能力人通過監(jiān)護人得以間接參加民事法律關(guān)系。

　　早在羅馬法上，即有監(jiān)護和保佐制度。監(jiān)護和保佐制度均是對自權(quán)人而設。監(jiān)護的對象主要是未適婚人和婦女，保佐的對象則主要限于精神病人、癡呆癥人、聾啞人和胎兒等。羅馬法的監(jiān)護制度是在家庭制度的基礎上出現(xiàn)的，實際上是為了家庭利益而設的代行家長權(quán)的一種形式。[2]監(jiān)護的主要作用在于補充受監(jiān)護人的能力，保佐則是代理被保佐人管理財產(chǎn)。這種區(qū)別到帝政后期便逐漸消失。[3]現(xiàn)代各個國家和地區(qū)的民法，多設有監(jiān)護制度，且依據(jù)監(jiān)護對象的不同，把監(jiān)護分分為對未成年人的監(jiān)護和精神病人的監(jiān)護兩種。我國法律就采用了這種體例，1986年頒布的《民法通則》在第二章第二節(jié)對監(jiān)護制度作了原則性的規(guī)定。

三、監(jiān)護制度的性質(zhì)

　　學理上，對于監(jiān)護制度性質(zhì)的討論，主要是為了明確監(jiān)護人的法律地位。關(guān)于監(jiān)護的性質(zhì)，對此有不同的認識，歸納起來主要有下面四種看法：第一種是權(quán)利說，這種觀點將監(jiān)護認為是一種身份權(quán)；第二種是義務說，該種觀點認為監(jiān)護并未賦予監(jiān)護人任何利益，純粹是法律強加給監(jiān)護人的片面義務；第三種是權(quán)利義務一體說，即是上述兩種觀點的復合體；第四種是職責說，該種觀點認為監(jiān)護制度是為了保護被繼承人的利益而設置，不允許監(jiān)護人借監(jiān)護謀取自身利益。我國《民法通則》便是采用了此說，《民法通則》第18條規(guī)定：監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。該條明文規(guī)定監(jiān)護為職責。

　　分析上述四種觀點，職責說交其他三種更為合理些。因為：第一，權(quán)利的最終落腳點是權(quán)利人從權(quán)利中獲得利益，如果說監(jiān)護是一種權(quán)利，就等于認為監(jiān)護人可以通過監(jiān)護他人而獲得利益，而正如上文所述，我國《民法通則》規(guī)定的監(jiān)護制度純粹為保護被監(jiān)護人的利益，不允許監(jiān)護人借監(jiān)護為自己謀取利益；第二，監(jiān)護制度設置的目的，在現(xiàn)代社會，不僅關(guān)乎被監(jiān)護人的利益和保護特點家庭的利益，尤其是對于未成年人的監(jiān)護來說更是關(guān)乎一個國家和民族的未來，因為兒童為民族將來命脈之所系，心神喪失或精神耗弱不能處理事務者，亦為社會之損失。[4]所以，監(jiān)護不僅僅是監(jiān)護人（家長）的職責，是家庭的責任，更是國家社會的職責。

四、不同監(jiān)護制度下監(jiān)護人的設定

　　監(jiān)護人的設立方式依據(jù)不同的監(jiān)護制度有不同的種類。我國的《民法通則》及最高人民法院的相關(guān)司法解釋確立了法定監(jiān)護、指定監(jiān)護和委托監(jiān)護制度，二〇一三年七月一日起開始正式實施的《老年人權(quán)益保障法》又在國家法律的立法層面上首次承認了意定監(jiān)護制度，極大的豐富了監(jiān)護的種類，同時也為公證服務介入監(jiān)護設立的領域提供了很大的空間。同時，監(jiān)護人的設立也是公證制度與監(jiān)護制度的重點契合點，在公證機構(gòu)辦理的與監(jiān)護有關(guān)的公證事項中，絕大多數(shù)都涉及到監(jiān)護人的設定。下面對我國法律所確認的四種監(jiān)護制度對應下的監(jiān)護人的設立方式及結(jié)合相關(guān)的公證實務分別予以闡述。

（一）法定監(jiān)護。

　　所謂法定監(jiān)護是指通過法律法規(guī)直接規(guī)定監(jiān)護人的范圍和順序而設定的監(jiān)護。我國《民法通則》第16條規(guī)定了未成年人的法定監(jiān)護人的范圍及順序，依據(jù)該條，未成年人的父母是未成年人的第一順序監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，依次由該未成年人的祖父母、外祖父母、兄、姐、關(guān)系密切的其他親屬、朋友、未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會、民政部門擔任監(jiān)護人。民法通則第17條規(guī)定了成年精神病人的法定監(jiān)護人的范圍和順序，依次為：配偶、父母、成年子女、其他近親屬、關(guān)系密切的其他親屬、朋友、精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會、民政部門。需要注意的是對于未成年人的法定監(jiān)護人，容易僅僅局限于未成年人的父母，其實未成年人的父母僅僅是其當然的第一順序的法定監(jiān)護人，并且法定監(jiān)護人存在有限的順序，在公證機構(gòu)辦理除未成年人的父母擔任監(jiān)護人的公證時，應當注意只有不具備前一序列的法定監(jiān)護人、或者前一序列的法定監(jiān)護人具備監(jiān)護能力時，才能考慮下一序列的擔任監(jiān)護人。

（二）指定監(jiān)護。

　　所謂指定監(jiān)護，是指沒有法定監(jiān)護人或者有法定監(jiān)護資格的人之間對擔任監(jiān)護人有爭議時，由相關(guān)有權(quán)機關(guān)指定的監(jiān)護。我國《民法通則》第16條對未成年人的指定監(jiān)護進行了規(guī)定，對擔任監(jiān)護人有爭議的，由該未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。第17條對擔任精神病人的監(jiān)護人的指定監(jiān)護進行了規(guī)定，對擔任監(jiān)護人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。從民法通則的規(guī)定來看，指定監(jiān)護實際上是法定監(jiān)護的延伸，但仍屬于法定監(jiān)護的范疇。只有在法定監(jiān)護人之間有爭議時，才存在指定監(jiān)護。并且指定監(jiān)護的范圍要小于法定監(jiān)護的范圍，指定監(jiān)護僅僅在被監(jiān)護人的近親屬中指定。公證機構(gòu)在辦理涉及指定監(jiān)護的公證時，要注意審查指定監(jiān)護的單位是否為上述法律所規(guī)定的單位。

（三）委托監(jiān)護。

　　委托監(jiān)護，又稱約定監(jiān)護，是指由合同設立的監(jiān)護人，即有監(jiān)護資格的人之間與他人協(xié)議確定由其中一人或者數(shù)人行使監(jiān)護職責的監(jiān)護。委托監(jiān)護可以是全權(quán)委托也可以是限權(quán)委托。全權(quán)委托如父母將未成年子女委托祖父母照料，或者精神病人配偶將其委托精神病院等照料；限權(quán)委托如父母將子女委托給幼兒園等。委托監(jiān)護制度擴大了監(jiān)護人的范圍，在委托監(jiān)護制度下，監(jiān)護人的范圍比法定監(jiān)護和指定監(jiān)護擴大了很多，但是前提是必須要征得法定監(jiān)護人（有監(jiān)護資格的人）的確定，委托監(jiān)護充分體現(xiàn)了民法意思自治的原則在監(jiān)護制度中的應用。委托監(jiān)護實際上是監(jiān)護職責的一種轉(zhuǎn)移，有監(jiān)護職責的主體將其監(jiān)護職責轉(zhuǎn)移到另外的主體。在涉及監(jiān)護類的公證事項中，委托監(jiān)護協(xié)議公證在很多公證機構(gòu)都占了較高的比重，公證機構(gòu)在辦理委托監(jiān)護公證時，應該注意要嚴格審查委托人的監(jiān)護權(quán)的來源，此外要注重審查受托人是否具有監(jiān)護能力。

（四）意定監(jiān)護。

　　意定監(jiān)護制度，也稱“持續(xù)性代理權(quán)授予制度”、“任意監(jiān)護制度”、“預先性代理權(quán)授予制度”等，指本人意思能力健全時可以預先選定監(jiān)護人，就有關(guān)監(jiān)護的設立、監(jiān)護的內(nèi)容等均由當事人自我決定，并且意定監(jiān)護的效力優(yōu)于法定監(jiān)護。為了與法定監(jiān)護相對應，在學理上，通常稱為意定監(jiān)護。[5] 對于意定監(jiān)護制度，這是新頒布的《老年人權(quán)益保障法》正式確立的一種監(jiān)護制度，也是對我國監(jiān)護制度的一種極為重要的、有益的補充。意定監(jiān)護也是本文探討的重點。

　　新的《老年人權(quán)益保障法》第二十六條規(guī)定，“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔監(jiān)護責任的個人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護人。監(jiān)護人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔監(jiān)護責任；老年人未事先確定監(jiān)護人的，其喪失或者部分喪失民事行為能力時，依照有關(guān)法律的規(guī)定確定監(jiān)護人”。該條規(guī)定是對我國監(jiān)護制度的一次重要突破，該條不但明確的規(guī)定了意定監(jiān)護人的設立方式，也明確了意定監(jiān)護人的地位，意定監(jiān)護人要優(yōu)先于法定監(jiān)護人、指定監(jiān)護人和委托監(jiān)護人。

　　公證事務中，需要注意不要將意定監(jiān)護與委托監(jiān)護相混淆，兩者之間無論從主體還是從監(jiān)護職責是否發(fā)生轉(zhuǎn)移等方面都存在很大的區(qū)別。公證人對委托監(jiān)護應該并不陌生，比如父母因出國或者事務繁忙，將未成年子女委托他人監(jiān)護照顧一段時間，而與受托監(jiān)護人簽訂的委托監(jiān)護協(xié)議并辦理公證，此時，立協(xié)議的主體是委托監(jiān)護人（未成年子女父母）與受托監(jiān)護人（受父母委托對未成年子女予以監(jiān)護的第三人）。而意定監(jiān)護是由被監(jiān)護人（實際上稱為：可能成為被繼承人的人較為妥當，因為設定意定監(jiān)護人的人在設定意定監(jiān)護時必須具備完全的民事行為能力）本人與其信任的自然人或有關(guān)組織簽訂協(xié)議約定在其欠缺行為能力時，由該自然人或者有關(guān)組織對其履行監(jiān)護職責。所以，實質(zhì)上是新設監(jiān)護的制度，而并沒有發(fā)生監(jiān)護職責的轉(zhuǎn)移，意定監(jiān)護所設定的監(jiān)護職責，可能永遠也不存在，比如，某人在設定意定監(jiān)護人后，就因事故、疾病等直接死亡，沒有經(jīng)過無民事行為能力或者限制民事行為能力的狀態(tài)，或者其設定的意定監(jiān)護人在沒有履行監(jiān)護職責之前就死亡或者喪失監(jiān)護能力，在類似情況下，其設定的監(jiān)護人就不存在監(jiān)護職責。

　　意定監(jiān)護與指定監(jiān)護雖然在創(chuàng)立的形式上二者有形似之處，都是一種新設監(jiān)護的制度。但是二者存在較大的區(qū)別，首先是指定監(jiān)護的范圍，只能從法定監(jiān)護人中選取，而意定監(jiān)護不受法定監(jiān)護人范圍的限制；其次在確定監(jiān)護的主體上，指定監(jiān)護是由有關(guān)單位來確定監(jiān)護人，而意定監(jiān)護是由被繼承人自己確定，完全是按照自己的意愿；第三，指定監(jiān)護自有權(quán)部門指定后即發(fā)生效力，而意定監(jiān)護需自被繼承人缺乏民事行為能力時方能生效。

五、對設定意定監(jiān)護人類公證若干問題的剖析

（一）設定意定監(jiān)護人類公證的法理依據(jù)

　　設定意定監(jiān)護人類公證，是指公證機構(gòu)根據(jù)擬設定意定監(jiān)護人的老年人和擬被設定為意定監(jiān)護人一方的申請依法證明其設立的意定監(jiān)護權(quán)的真實性、合法性的活動。

　　《公證法》第2條規(guī)定：“公證是公證機構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨?、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動?！备鶕?jù)該條，國家設立公證制度的目的，就是由專業(yè)的公證機構(gòu)為社會提供具有普遍證明力的證明。對于設定意定監(jiān)護人類公證來說，就是證明當事人設立監(jiān)護權(quán)的真實性和合法性。在新的《老年人權(quán)益保障法》施行之前，由于缺乏意定監(jiān)護制度的法律依據(jù)，公證機構(gòu)顯然是不能辦理此類公證。例如，某老年人向某公證機構(gòu)咨詢辦理監(jiān)護人公證，找個監(jiān)護人幫助自己照料生活，管理財產(chǎn)等事宜。公證員告訴該老年人，現(xiàn)階段我國還沒有專門的老年人監(jiān)護制度的法律規(guī)定，公證機構(gòu)的業(yè)務范圍中也沒有為神智正常的老年人設立監(jiān)護人的公證事項。[6]而現(xiàn)在，公證機構(gòu)在辦理此類公證時，就走出以前所面臨的無法可依的困境了。

（二）設定意定監(jiān)護人類公證的申請主體及公證機構(gòu)介入的方式

　　依據(jù)《老年人權(quán)益保障法》第二十六條規(guī)定，申請該類公證的主體一方須為具備完全民事行為能力、擬打算設定意定監(jiān)護人的老年人，另一方為該老年人的近親屬或者其他與其關(guān)系密切、愿意承擔監(jiān)護責任的個人、組織。并且需要由雙方共同協(xié)商后方能確定，老年人一方或者他人不能單方自行設定監(jiān)護人，這就決定了對于設定意定監(jiān)護人類公證，公證機構(gòu)可以為其辦理設定意定監(jiān)護人協(xié)議書公證。

　　此外，由于監(jiān)護與自然人的人身權(quán)利有密切聯(lián)系，所以在申辦此類公證時，對于自然人不能由他人代理，必須本人親自前往公證處辦理，當然對于被設定為監(jiān)護人的一方是有關(guān)組織的，完全可以由該組織的法定代表人（或負責人）或者委托代理人申辦。這就決定了對于不在同一地點的雙方當事人，就不能申辦設定意定監(jiān)護人協(xié)議書公證，可以為其分別辦理聲明書公證，由雙方各自前往其所在地的公證機構(gòu)對上述設定意定監(jiān)護人之事宜發(fā)表聲明。

（三）、公證員在辦理此類公證時，應盡到充分的告知義務。并且將一些比較重要的告知條款體現(xiàn)在當事人簽署的協(xié)議中，以便于意定監(jiān)護人協(xié)議書的履行。

　　告知雙方當事人尤其是老年人簽訂協(xié)議設定監(jiān)護人的法律意義和所應承擔的法律責任，告知當事人簽訂協(xié)議的意思表示必須真實自愿，特別需要告知老年人一方，簽訂協(xié)議后，如果在其喪失或者部分喪失民事行為能力時，其設定的監(jiān)護人就有權(quán)利履行監(jiān)護職責，可以保管、并且在特定情況下處分其財產(chǎn)，如果當事人濫用其監(jiān)護權(quán)，可能會對其造成財產(chǎn)等的損失。并告知其設定的監(jiān)護人應該是其充分信任、認可的人，并且公證機構(gòu)對于其設定的監(jiān)護人的信譽不做任何的擔保，如果發(fā)生監(jiān)護人非法處分其財產(chǎn)、侵害其權(quán)益、不履行監(jiān)護職責等情況，公證機構(gòu)對此不承擔責任。

　　告知被設定為意定監(jiān)護人的一方當事人在發(fā)生該老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，要依法承擔監(jiān)護責任。并需要告知作為監(jiān)護人應承擔的監(jiān)護職責，例如1.保護被監(jiān)護人的身體健康，防止其生命健康權(quán)被不法侵害；2.照顧被監(jiān)護人的生活，保證被監(jiān)護人在生活方面的基本需求；3.管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，保證其財產(chǎn)不受不法侵害。非為被監(jiān)護人的利益不得處分其財產(chǎn)；4.代理被監(jiān)護人進行民事活動；5.代理被監(jiān)護人進行訴訟等。并告知其如果監(jiān)護人不履行上述監(jiān)護職責，將要承擔法律責任。

（四）辦理設定意定監(jiān)護人類公證其他應注意事項

　　1、作為一類新型的公證事項，公證機構(gòu)在辦理時，應當充分的審查當事人的證明材料，并詳細詢問當事人的辦證目的。尤其是要審查當事人是否具有完全的民事行為能力，對于年齡比較大、反應比較遲鈍等的老年人更應該注意，必要時，可以要求其提供醫(yī)院、司法鑒定部門出具的其行為能力正常的證明。

　　2、詢問當事人簽署協(xié)議設定監(jiān)護人的意思表示是否真實，是否受到對方當事人的威脅、脅迫或者誘導，是否知曉協(xié)議簽訂的后果，并詢問了解其家庭成員對其簽訂協(xié)議設定監(jiān)護人是否支持等。

　　3、在辦理公證時，最好能夠保留充分的證明材料，必要的錄音、錄像、拍照等的音像證據(jù)資料，以防止該老年人的子女事后提出異議。

　　4、對于被設定監(jiān)護人持設定意定監(jiān)護人協(xié)議書，申辦監(jiān)護公證的審查。如果該設定意定監(jiān)護人協(xié)議書經(jīng)過公證，則公證機構(gòu)只需要審查該老年人喪失或者部分喪失民事行為能力的情況是否屬實，根據(jù)我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，宣告自然人無民事行為能力或者限制民事行為能力是專屬于人民法院的職權(quán)，所以為了慎重起見，得需要提供法院的宣告欠缺行為能力判決書。如果當事人提供的是沒有經(jīng)過公證的設定意定監(jiān)護人協(xié)議書，則由于當事人一方喪失或者部分喪失民事行為能力，無法審查協(xié)議書的真?zhèn)危摲N情況下，要征得有關(guān)利害關(guān)系人（比如該老年人的第一順序法定繼承人）的意見后，方能對協(xié)議予以采信。

六、結(jié)語

　　本文從監(jiān)護的概念和沿革、監(jiān)護的性質(zhì)、監(jiān)護制度的種類及監(jiān)護人的設立等方面入手，對我國的意定監(jiān)護制度及公證機構(gòu)辦理設定意定監(jiān)護人類公證事項可能面臨的問題進行了粗略的探討。當前，隨著我國城鎮(zhèn)化和工業(yè)化的迅速發(fā)展，大量青壯年涌進城市，與此同時加之我國老齡化程度的逐步加重，需要保護和照管的空巢老人日益劇增，而意定監(jiān)護是根據(jù)老年人自己的意愿來確定自己信任的人的擔任監(jiān)護人，可以更好地保護其人身、財產(chǎn)等方面的權(quán)益。這必將引起廣大老年朋友們對意定監(jiān)護的青睞，公證機構(gòu)應該積極介入設定意定監(jiān)護人協(xié)議書公證等相關(guān)公證事項的辦理，結(jié)合我國監(jiān)護制度加以認真研究完善，通過為老年人設定意定監(jiān)護人提供優(yōu)質(zhì)的專業(yè)公證法律服務，以充分體現(xiàn)公證服務民生、預防糾紛、構(gòu)建和諧的重要職能作用。

[1] 王利名：《民法》，中國人民大學出版社2000年版，第57頁。

[2] 馬俊駒、于延滿：《民法原論》，法律出版社2007年版，第873頁。

[3] 周枬：《羅馬法原論》，商務印書館1994年版，第241-242頁。

[4] 梅仲協(xié)：《民法要義》中國政法大學出版社1998年版，第20頁。

[5] 李霞：意定監(jiān)護制度論綱，《法學》2011年第4期。

[6] 徐敏：《老年監(jiān)護期待監(jiān)護制度再進一步》，《中國公證》2007年第8期。