文/王童  重慶昴科律師事務(wù)所

2016年11月8日，最高人民法院發(fā)布司法解釋《關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《變更追加當(dāng)事人規(guī)定》）第11條至第25條規(guī)定了法人組織及其投資人變更、追加被執(zhí)行人的情形。其中：

第十三條、作為被執(zhí)行人的個人獨(dú)資企業(yè)，不能清償生效法律文書確定的債務(wù),申請執(zhí)行人申請變更、追加其投資人為被執(zhí)行人的,人民法院應(yīng)予支持。

個體工商戶的字號為被執(zhí)行人的，人民法院可以直接執(zhí)行該字號經(jīng)營者的財(cái)產(chǎn)。

第十四條、作為被執(zhí)行人的合伙企業(yè)，不能清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加普通合伙人為被執(zhí)行人的,人民法院應(yīng)予支持。

第二十條、作為被執(zhí)行人的一人有限責(zé)任公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己的財(cái)產(chǎn)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該股東為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

對以上被直接變更、追加情況，被申請人不服的，只能采取申請復(fù)議的方式來進(jìn)行，不能采取執(zhí)行異議之訴的方式。

可用圖表表示如下：

通過最高法院的上述規(guī)定，可以看出，作為上述四種組織形式的出資人，面臨的經(jīng)營風(fēng)險是很大的。

一、創(chuàng)業(yè)者如何選擇企業(yè)組織形式？

創(chuàng)業(yè)伊始，創(chuàng)業(yè)者不但需要了解我國現(xiàn)有的企業(yè)組織形式有哪些，更應(yīng)當(dāng)了解每一種組織形式的優(yōu)劣，從而選擇一種最合適的企業(yè)組織形式。通常來說，選擇組織形式需要考慮以下因素：

1、擬投資的行業(yè)有法律特殊規(guī)定的。對于一些特殊的行業(yè)，法律規(guī)定只能采用特殊的組織形式，如律師事務(wù)所只能采用合伙形式而不能采用公司形式；銀行、保險等行業(yè)只能采用公司制；非常熱門的私募股權(quán)基金，只允許選擇公司制和合伙制，越來越多的私募股權(quán)基金選擇了有限合伙制的組織形式。

2、創(chuàng)業(yè)者的風(fēng)險承擔(dān)能力。創(chuàng)業(yè)者自身的風(fēng)險承擔(dān)能力是創(chuàng)業(yè)者必須考慮的因素之一，企業(yè)組織形式與創(chuàng)業(yè)者日后承擔(dān)的風(fēng)險息息相關(guān)。公司制企業(yè)股東僅以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，普通合伙制企業(yè)投資人、個人獨(dú)資企業(yè)投資人都要承擔(dān)無限責(zé)任。選擇后兩種企業(yè)組織形式，創(chuàng)業(yè)者要承擔(dān)較大風(fēng)險。

3、稅務(wù)因素。不同的企業(yè)組織形式所繳納的稅不同，必須考慮稅負(fù)問題。根據(jù)我國稅法規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得計(jì)征個人所得稅，公司制企業(yè)既要繳納企業(yè)所得稅，又要在向股東分配利潤時為股東代扣代繳個人所得稅。因此從稅負(fù)籌劃的角度，選擇個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)稅負(fù)更低。

4、未來融資需要。如果創(chuàng)業(yè)者資金充足，擬投資的事業(yè)所需資金需求也不大，則采用合伙制和有限責(zé)任公司制均可；如果日后發(fā)展業(yè)務(wù)所需資金規(guī)模非常大，建議采取股份有限公司組織形式。

5、關(guān)于經(jīng)營期限的考量。對于個人獨(dú)資企業(yè)，一旦投資人死亡且無繼承人或者繼承人決定放棄繼承，則企業(yè)必須解散；合伙企業(yè)由合伙人組成，一旦合伙人死亡，除非不斷吸收新的合伙人，否則合伙企業(yè)壽命也是有限的。因此，合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)經(jīng)營期限都不會很長，很難持續(xù)發(fā)展下去。但公司制企業(yè)則不同，除出現(xiàn)法定解散事由或股東決議解散外，原則上公司制企業(yè)可以永遠(yuǎn)存在。

二、常見的企業(yè)組織形式比較分析

企業(yè)的組織形式反映了企業(yè)的性質(zhì)、地位和作用，表明一個企業(yè)的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成、內(nèi)部關(guān)系以及與外部經(jīng)濟(jì)組織之間的聯(lián)系方式。目前，我國常見的企業(yè)組織形式有公司制企業(yè)（有限責(zé)任公司、股份有限公司）、合伙制企業(yè)、和個人獨(dú)資企業(yè)三大類別。

（一）下面用表格將一人有限公司、個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)三種組織形式進(jìn)行比較分析

（二）從上述表格來看出三種企業(yè)組織形式優(yōu)劣如下：

1、公司制企業(yè)：公司制企業(yè)最大的優(yōu)勢在于股東的有限責(zé)任，即使企業(yè)日后出現(xiàn)運(yùn)營困難，無法償還所有債務(wù)，債權(quán)人通常情況下也不能向股東要求償還。但一人有限公司出現(xiàn)法人人格否認(rèn)的情況則會追究股東的責(zé)任。

2、合伙企業(yè)：合伙企業(yè)的優(yōu)勢主要表現(xiàn)在以下幾方面，第一，合伙企業(yè)無需繳納企業(yè)所得稅，只需繳納個人所得稅；第二，創(chuàng)辦費(fèi)用較低；第三，合伙人人數(shù)沒有限制，可以從眾多的合伙人處籌集資本；第四，普通合伙人對企業(yè)盈虧負(fù)有完全責(zé)任，有助于提高企業(yè)信譽(yù)。

合伙企業(yè)的劣勢主要表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，普通合伙人都對企業(yè)債務(wù)負(fù)有無限連帶責(zé)任；第二，權(quán)力分散，決策效率低，合伙人之間容易發(fā)生矛盾；第三，外部籌資比較困難。

3、個人獨(dú)資企業(yè)：個人獨(dú)資企業(yè)的優(yōu)勢主要表現(xiàn)在以下幾方面，第一，創(chuàng)立容易，結(jié)構(gòu)簡單；第二，無需繳納企業(yè)所得稅，投資者只需按照盈余繳納個人所得稅。

個人獨(dú)資企業(yè)的劣勢主要表現(xiàn)在：第一，投資者需要對企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任；第二，企業(yè)年限受限于投資者的壽命；第三，規(guī)模較小，很難從外部獲得資金。

三、案例思考：選擇企業(yè)組織形式

王總經(jīng)營一家高科技企業(yè)，一直堅(jiān)持獨(dú)資經(jīng)營，身兼所有者與經(jīng)營者的重要角色?，F(xiàn)年事已高，想退下來將事業(yè)留給后代。他首先考慮將該獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)為公司制經(jīng)營，并將公司股份分配給自己的兒孫；同時也考慮將該獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)楹匣锝?jīng)營企業(yè)，由兒孫合伙經(jīng)營，為了選擇正確組織形式，王總提出以下目標(biāo)：

1、股權(quán)結(jié)構(gòu)：兒子、女兒各自擁有40%的股份，兩個孫子各分配10%的股權(quán)或份額。

2、管理：高科技企業(yè)管理要求較高，而自己的子孫沒有管理能力，他希望將企業(yè)交給原來的副總張總經(jīng)營管理。

3、所得稅：希望采用的組織形式能夠盡可能減少應(yīng)繳納的稅款。

4、風(fēng)險承擔(dān)：高科技企業(yè)風(fēng)險較高，故王總希望發(fā)生風(fēng)險的時候，兒孫的財(cái)產(chǎn)不受任何影響。

在此情況下，律師做出如下分析：

1、若轉(zhuǎn)化為公司制經(jīng)營，成立一家有限責(zé)任公司，在權(quán)益結(jié)構(gòu)、風(fēng)險承擔(dān)及管理方面能夠滿足王總的要求；然而公司經(jīng)營過程中需要交納企業(yè)所得稅，分配利潤時各股東還需要交納個人所得稅，因此兒孫需承擔(dān)的實(shí)際稅額較高。

2、若改為普通合伙制經(jīng)營，權(quán)益結(jié)構(gòu)方面沒有問題，稅負(fù)也較低，但是在風(fēng)險承擔(dān)方面，則需各合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，另外，經(jīng)營管理方面，各合伙人也需要參與合伙事務(wù)管理。這與王總的要求不符。

3、律師建議采用有限合伙制形式：需以副總張總同意作為普通合伙人繼續(xù)經(jīng)營為條件。王總征求張總意見，張總跟隨王總多年，對經(jīng)營管理非常熟悉，愿意做普通合伙人，承擔(dān)無限責(zé)任，但需要額外獎勵。同時王總兒孫作為有限合伙人。為此，律師根據(jù)雙方意圖擬定了注銷個人獨(dú)資企業(yè)、成立有限合伙企業(yè)的方案。

綜上，創(chuàng)業(yè)投資除了上述因素之外，還可以從投資權(quán)益的自由流通和經(jīng)營管理需要等多個方面就企業(yè)組織形式的優(yōu)劣進(jìn)行分析比較，進(jìn)而選擇最合適的組織形式。

編排/王琨

責(zé)編/張潔