作者特別提示：本文為實務(wù)性文章，并非普及強制執(zhí)行公證或商業(yè)保理基礎(chǔ)知識。

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商業(yè)保理（Factoring）全稱為保付代理，又稱承購應(yīng)收賬款、托收保付，是指出口商將其現(xiàn)在或?qū)淼幕谄渑c買方訂立的貨物銷售/服務(wù)合同所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商（提供保理服務(wù)的金融機構(gòu)），由保理商向其提供資金融通、進口商資信評估、銷售賬戶管理、信用風(fēng)險擔(dān)保、賬款催收等一系列服務(wù)的綜合金融服務(wù)方式。

但究其本質(zhì)還是面向融資企業(yè)提供的資金業(yè)務(wù)，不過是以融資企業(yè)轉(zhuǎn)讓對核心企業(yè)應(yīng)收賬款的方式借用核心企業(yè)的信用，已達到間接對核心企業(yè)放款、融資企業(yè)擔(dān)保的法律效果。

齊律師擔(dān)任某商業(yè)保理法律顧問后，經(jīng)過實務(wù)探索后創(chuàng)造性的在商業(yè)保理中運用強制執(zhí)行公證，該業(yè)務(wù)現(xiàn)已在西安地區(qū)全面展開。

本文將從以下幾個方面，就在商業(yè)保理中運用強制執(zhí)行公證的原因及利弊予以初步分析，以饗讀者。

一、商業(yè)保理中運用強制執(zhí)行公證的實務(wù)原因及優(yōu)勢

1、除過天津作為試點城市外，其他地區(qū)的商業(yè)保理公司還未接入人民銀行企業(yè)征信系統(tǒng)。

2015年3月17日，中國人民銀行天津分行、天津市金融工作局、天津市商務(wù)委員會公布《關(guān)于做好融資租賃公司和商業(yè)保理公司接入人民銀行企業(yè)征信系統(tǒng)有關(guān)工作的通知》。該通知允許商業(yè)保理公司接入人民銀行企業(yè)征信系統(tǒng)，防范金融風(fēng)險。

但其他地區(qū)的商業(yè)保理公司還不能對接央行的征信系統(tǒng)，導(dǎo)致融資企業(yè)逾期后，除非訴訟結(jié)束進入執(zhí)行程序，融資企業(yè)的征信上不會有不良記錄，商業(yè)保理公司非常被動。

2、商業(yè)保理作為資金業(yè)務(wù)，融資企業(yè)逾期后訴訟周期長、成本高。

商業(yè)保理作為資金業(yè)務(wù)的一種，在融資企業(yè)逾期后，應(yīng)該以最快速度和最低成本進行逾期清收。而商業(yè)保理在我國司法實踐中，尚屬于新生事物，各級法院對涉及商業(yè)保理的商事訴訟的審判模式還在探索階段，導(dǎo)致訴訟程序與訴訟結(jié)果有著一定的不確定性。而且訴訟周期漫長、訴訟成本較高。

而在商業(yè)保理公司放款環(huán)節(jié)加入強制執(zhí)行公證后，一旦融資企業(yè)逾期還款通過強制執(zhí)行公證可以直接進入執(zhí)行程序，并且保理公司申請執(zhí)行依法不用先行墊付執(zhí)行費用，整個過程方便快捷。

3、商業(yè)保理公司運用強制執(zhí)行公證后可以借用銀行信用為己所用。

融資企業(yè)一般均會向銀行進行貸款，無論是信用貸款還是抵押貸款，均表示銀行對該融資企業(yè)的授信。銀行貸款的利率低，而且時間長，但對融資企業(yè)的要求高、條件苛刻。商業(yè)保理融資屬于短期融資，利率要高于銀行，但貸款門檻要低于銀行。故融資企業(yè)肯定對銀行信譽看重的程度要遠遠高于保理公司。

通過調(diào)查融資企業(yè)征信，保理公司了解銀行貸款的周期后，可以設(shè)定保理融資在銀行貸款到期日前到期，以強化融資企業(yè)的還款意愿。

二、商業(yè)保理中運用強制執(zhí)行公證的弊端

1、如何區(qū)分經(jīng)過強制執(zhí)行公證過的商業(yè)保理不同于民間借貸

依據(jù)2015年8月6日《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條的規(guī)定：本規(guī)定所稱的民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的從事貸款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)及其分支機構(gòu)，因發(fā)放貸款等相關(guān)金融業(yè)務(wù)引發(fā)的糾紛，不適用本規(guī)定。

商業(yè)保理目前屬于商務(wù)部管理，不需要銀監(jiān)會辦法金融許可證，故在最高人民法院的法律視角上看，商業(yè)保理屬于民間借貸。

2、強制執(zhí)行公證過的商業(yè)保理與第一還款來源的缺失。

商業(yè)保理向融資企業(yè)融資，核心企業(yè)向指定賬戶回款應(yīng)當(dāng)是保理公司的第一回款來源，而融資企業(yè)在核心企業(yè)不能如約回款時回購應(yīng)收賬款所產(chǎn)生的償還義務(wù)屬于第二還款來源。

但經(jīng)過強制執(zhí)行公證的商業(yè)保理只能約束融資企業(yè)，即使核心企業(yè)逾期還款后，保理公司只能依據(jù)公證文書去法院申請執(zhí)行融資企業(yè)而非核心企業(yè)。執(zhí)行融資企業(yè)對核心企業(yè)的到期債權(quán)方式，法律約束力非常弱。

3、強制執(zhí)行公證過的商業(yè)保理與暗保理的選擇尷尬。

商業(yè)保理實務(wù)中，絕大部分均是暗保理。在融資企業(yè)逾期還款后，理論上保理公司應(yīng)當(dāng)通知核心企業(yè)，告知其應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)移給保理公司的事實，由核心企業(yè)直接向保理公司還款，在核心企業(yè)逾期后可以要求融資前企業(yè)回購應(yīng)收賬款承擔(dān)還款義務(wù)。

商業(yè)保理公司到底是先去法院申請對融資企業(yè)的強制執(zhí)行，還是先通知核心企業(yè)應(yīng)收賬款已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的事實？

4、強制執(zhí)行公證過的商業(yè)保理與訴訟的相互排斥。

《最高人民法院關(guān)于當(dāng)事人對具有強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的內(nèi)容有爭議提起訴訟人民法院是否受理問題的批復(fù)》規(guī)定：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十四條和《中華人民共和國公證法》第三十七條的規(guī)定，經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書依法具有強制執(zhí)行效力。債權(quán)人或者債務(wù)人對該債權(quán)文書的內(nèi)容有爭議直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理。

依據(jù)以上司法解釋，經(jīng)過強制執(zhí)行公證的商業(yè)保理肯定不能再起訴融資企業(yè)，但是否可以起訴核心企業(yè)？我們尤未可知。

綜上，強制執(zhí)行公證在商業(yè)保理中的創(chuàng)新實務(wù)運用，解決了部分實務(wù)中出現(xiàn)的難題，但更多的是給司法理論與司法實務(wù)帶來了更多的法律挑戰(zhàn)。

實習(xí)編輯/雷彬