目前，股權(quán)代持已成為大家熟知的一種直接持有股權(quán)的變通方式，因其具有隱密性和靈活性，可以在一定程度上使投資人更便捷地做出適當(dāng)?shù)某鲑Y安排。但這種變通安排卻面臨著合法性等根本問(wèn)題，而且隨著社會(huì)信用體系的建立與完善，還將面臨其他一些更加嚴(yán)峻的問(wèn)題。

股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資，是指實(shí)際出資人與他人約定，以該他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。在此種情況下，實(shí)際出資人與名義出資人之間往往僅通過(guò)一紙協(xié)議確定存在代為持有股權(quán)或股份的事實(shí)。

根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，如果名義持股人將名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押給善意第三人，其應(yīng)是有效的，即實(shí)際持股人可以因利益受損向名義持股人追償，但無(wú)權(quán)申請(qǐng)法院判定轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押行為無(wú)效。因此，雖然股份代持協(xié)議有效，對(duì)于實(shí)際出資人與名義出資人來(lái)說(shuō)，都存在風(fēng)險(xiǎn)。

在此，筆者對(duì)股權(quán)代持的法律風(fēng)險(xiǎn)加以簡(jiǎn)要分析并提出防范措施：

實(shí)際出資人面臨的風(fēng)險(xiǎn)如下：

（1）股份代持協(xié)議因違反合同法第52條規(guī)定而無(wú)效，實(shí)際出資人將無(wú)法依據(jù)該協(xié)議向名義股東主張權(quán)利。

（2）股東身份不被認(rèn)可。如果得不到公司半數(shù)以上股東認(rèn)可，實(shí)際出資人可能面臨無(wú)法轉(zhuǎn)正的尷尬局面。

（3）名義股東惡意損害實(shí)際股東的利益。名義股東可能擅自進(jìn)轉(zhuǎn)讓股份、質(zhì)押股份的行為，股份代持協(xié)議實(shí)際出資人都很難控制。這是實(shí)際出資人所面臨的各項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)中最為嚴(yán)重的一種風(fēng)險(xiǎn)。另外，名義股東可能會(huì)在股利取得、股份表決權(quán)的行使、資產(chǎn)分配等方面背離實(shí)際出資人的本意或?qū)嵤p害實(shí)際出資人的行為。

（4）由于名義股東自身原因?qū)е略V訟而被法院凍結(jié)保全或者執(zhí)行名下的代持股權(quán)。名義股東如果拖欠債務(wù)，其所代持的實(shí)際出資人的股權(quán)可能會(huì)被查封或拍賣(mài)。

（5）名義股東去世或者喪失民事行為能力，其所代持的股權(quán)的處置將成為一項(xiàng)難題。

名義股東可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)：

（1）如果股份代持協(xié)議無(wú)效，并且名義股東不愿成為該公司的實(shí)際股東并且也沒(méi)有出資能力的時(shí)候，對(duì)于名義股東也是一件非常麻煩的事情。

（2）實(shí)際出資人出資不到位，可能會(huì)被公司債權(quán)人或其他股東追索。這里的出資不到位可能有幾種情況，一種是實(shí)際出資人違背約定不愿繼續(xù)出資，一種是實(shí)際出資人發(fā)生客觀變化而喪失繼續(xù)出資的能力。

（3）如果雙方約定由實(shí)際出資人實(shí)際參與公司管理，那么，如果其行為違反公司法規(guī)定而被公司或其他股東或債權(quán)人主張權(quán)利，那么，名義股東很可能被牽涉其中。

避免風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)遵循應(yīng)采取以下措施：

（1）保證股份代持協(xié)議為有效協(xié)議，實(shí)際出資人主張權(quán)利的基礎(chǔ)是股權(quán)代持協(xié)議的有效。

（2）簽訂股權(quán)代持協(xié)議時(shí)，詳細(xì)約定雙方的權(quán)利義務(wù)，并約定高額違約責(zé)任并公證。針對(duì)上述所提及的法律風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)際出資人與名義股東應(yīng)在股權(quán)代持協(xié)議中明確雙方的權(quán)利義務(wù)與違法責(zé)任，以防范上述風(fēng)險(xiǎn)。另外，約定高額違約責(zé)任并公證。約定嚴(yán)格的違約責(zé)任，加大違反協(xié)議的成本，使違約方的行為得不償失，有利于對(duì)意圖違反協(xié)議的一方雙方予以震懾。

（3）設(shè)立股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。在簽訂股權(quán)代持協(xié)議的同時(shí)，將顯名股東代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了顯名股東無(wú)法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)?；蛘叱鲑u(mài)轉(zhuǎn)讓；即使由于其他原因，比如法院執(zhí)行或者繼承分割需要變賣(mài)股權(quán)，實(shí)際出資人也可以質(zhì)押權(quán)人的身份，獲得優(yōu)先權(quán)。

（4）將股份代持協(xié)議要告知其他股東或者公司的利害關(guān)系人。如果條件許可，應(yīng)將股份代持協(xié)議告知公司的其他股東或者由其他股東在協(xié)議上書(shū)面認(rèn)可，此時(shí)若代持股人私下將股權(quán)出讓給其他股東，實(shí)際出資人可以其他股東知情而惡意受讓為由宣告轉(zhuǎn)讓無(wú)效而取回股權(quán)。