免予刑事處罰是我國《刑法》規(guī)定的一項處罰原則。特別是在職務犯罪過程中，尤其是涉嫌貪污罪、受賄罪、挪用公款罪等職務犯罪后，犯罪嫌疑人（被告人）及其家屬都希望可以免予刑事處罰。因為免予刑事處罰后，身份是公務員的雖然撤銷了行政職務，但是可以保留公職，基本待遇不變。這就是犯罪嫌疑人（被告人）及其家屬渴望得到的量刑結(jié)果，這是他們的正常心理所求。筆者因從事多年職務犯罪刑事辯護工作，現(xiàn)根據(jù)法律規(guī)定和工作經(jīng)歷。將免予刑事處罰法定概念和適用條件歸納如下：

一、刑法總則部分

刑法第三十七條規(guī)定：“對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓誡或者責令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分?！边@是我國刑法免予刑事處罰的法律依據(jù)。根據(jù)刑法總則，規(guī)定，免予刑事處罰主要需具備如下條件：

1、又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰（刑法第十九條）。

2、正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰（刑法第二十條第二款）。

3、緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰（刑法第二十一條第二款）。

4、對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰（刑法第二十二條第二款）。

5、對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰（刑法第二十四條第二款）。

6、對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰（刑法第二十七條第二款）。

7、對于被脅迫參加犯罪的，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰（刑法第二十八條）。

 8、犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的，是自首。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

二、刑法分則部分

刑法分則中涉及免予刑事處罰的條款共有以下五條：

1、刑法一百六十四條規(guī)定的，對公司企業(yè)人員行賄的，在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕或者免除處罰。

2、《刑法》三百五十一條規(guī)定對非法種植毒品原植物，在收獲前自行鏟除的，可以免除處罰。

3、《刑法》三百八十三條規(guī)定，關于個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的可以免予刑事處罰。

4、《刑法》三百九十條關于行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以免除處罰的規(guī)定。

5、《刑法》第三百九十二條關于介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為的，可以減輕或免除處罰的規(guī)定。

三、刑法中關于免予刑事處罰的隱性規(guī)定

 1、對《刑法》分則中法定最低刑為管制，并同時具有其它可減輕處罰情節(jié)的，可減輕為免予刑事處罰。我國刑罰主刑種類從低到高依次排列順序為管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。如果所犯罪行可以判處管制，再有減輕處罰情節(jié)，則依照法律規(guī)定可以在管制刑以下減輕為免予刑事處罰。否則，只能依主刑從高到低的順序依次遞減，而不能直接減為免予刑事處罰。例如對有立功表現(xiàn)的、犯非法持有槍支罪的，可以適用免予刑事處罰。因為刑法六十八條規(guī)定對有一般立功表現(xiàn)的可減輕處罰，一百二十八條規(guī)定對非法持有槍支的最低法定刑為管制，而對有立功表現(xiàn)的、犯丟失槍支不報罪的，則不可直接適用免予刑事處罰。因為刑法一百二十九條規(guī)定，丟失槍支不報罪的最低法定刑為拘役而不是管制，既使減輕處罰，也只能逐級遞減為管制，而不能直接減為免予刑事處罰。

2、依據(jù)《刑法》第六十三條，經(jīng)最高人民法院核準，在法定刑以下判處刑罰的特殊情況。

基于以上法律規(guī)定，適用免予刑事處罰有以下幾種情況：

1、總則、分則條款中有明確規(guī)定免予刑事處罰條款的（刑法第三十七條除外）情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的。指根據(jù)《刑法》規(guī)定，不構(gòu)成犯罪的。這是罪與非罪的界限，對于不構(gòu)成犯罪的，當然不能追究刑事責任。

2、分則條款中法定最低刑為管制，同時具有總則中規(guī)定的可減輕處罰的法定情節(jié)的。