本案是中小投資者起訴線上交易平臺涉貴金屬交易效力的合同案件。由于所涉交易發(fā)生于互聯(lián)網(wǎng)金融初興階段，監(jiān)管機構(gòu)對相關(guān)交易如何判定的態(tài)度尚未明確，故在交易標的屬于貴金屬實物交易抑或貴金屬期貨、交易平臺參與交易是否影響交易性質(zhì)等問題的判斷上存在一定難度。法院根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，結(jié)合期貨交易的特點，從形式要件和實質(zhì)要件兩個層面對本案交易模式進行分析、判斷，認定所涉交易系期貨交易。本案判決結(jié)果體現(xiàn)了司法對新型交易模式的審慎態(tài)度，對互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下新型金融形態(tài)的創(chuàng)新提供了法律參考，較好地保護了中小投資者的利益。

北京市海淀區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）海民（商）初字第18288號

原告趙X。

委托代理人王德怡，北京市合川律師事務(wù)所律師。

被告中能大業(yè)（北京）國際投資有限公司，住所地北京市海淀區(qū)知春路6號（錦秋國際大廈）9層B01。

法定代表人孫龍，董事長。

委托代理人李海，北京市中淇律師事務(wù)所律師。

原告趙X與被告中能大業(yè)（北京）國際投資有限公司（以下簡稱中能國投公司）合同糾紛一案，本院受理后，依法適用普通程序，組成由法官宋碩擔任審判長，法官張璇、人民陪審員段福奎參加的合議庭，公開開庭進行了審理。原告趙X及其委托代理人王德怡，被告中能國投公司的委托代理人李海到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告趙X訴稱：

2013年8月，中能國投公司業(yè)務(wù)員通過欺詐和虛假宣傳，誘騙趙X開戶入金買賣“中能標準銀50KG”。雙方的買賣通過中能國投公司定制的“中能訂貨系統(tǒng)”軟件客戶端進行；中能國投公司為趙X開通了0120800102的交易賬號。根據(jù)中能國投公司的業(yè)務(wù)規(guī)則，投資者只需用合約價值2%、4%、20%便能與其進行對手交易。交易過程中，投資者需要為每筆訂單支付“訂貨加工費”“隔夜費”等費用。2013年8月16日，趙X開始向交易賬號存入保證金用于買賣“中能標準銀50KG”。在雙方多次交易的過程中，采取的是放大50倍的杠桿交易方式。因中能國投公司通過交易軟件非法操控價格等原因?qū)е纶wX的交易賬戶被強行平倉。至2013年底，趙X凈虧損金額高達485838元。

趙X認為，從中能國投公司交易規(guī)則可以看出，投資者買賣下單時，除價格外，交易品種、規(guī)格、數(shù)量和質(zhì)量等合約要件均已確定，故雙方交易的標的物不是現(xiàn)貨，而是中能國投公司設(shè)置的標準化合約。此外，中能訂貨系統(tǒng)交易賬號內(nèi)資金為虛擬數(shù)字；買或賣的交易價格均由中能國投公司通過電子盤軟件服務(wù)器端操控；杠桿交易；中能國投公司采取的點差制度、保證金制度、強行平倉制度、每日無負債結(jié)算制度、大戶報告制度等交易制度系期貨交易制度；雙方交易不以實物交收為目的。故中能國投公司開展的電子盤交易業(yè)務(wù)是做市商模式的非法期貨交易，不具備合法性。即使是從事白銀實物交易，中能國投公司也沒有中國人民銀行的授權(quán)，是非法的。

綜上，為維護自身合法權(quán)益，趙X起訴至法院，請求判令：1、確認趙X與中能國投公司之間的合同無效；2、中能國投公司返還趙X投入的本金485 838元。

被告中能國投公司辯稱：

中能國投公司和趙X是買賣合同關(guān)系，每次交易都是獨立的合同關(guān)系。期貨交易是期貨交易市場集中公平公開進行交易，而中能國投公司和投資者間的交易是一對一交易，也無交易期限限制，可隨時交易；交易標的是中能標準銀50KG，即使中能國投公司的交易規(guī)則與期貨交易所提供的交易規(guī)則類似，也不能將中能標準銀50KG的交易定性為標準化合約；根據(jù)營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍，中能國投公司有權(quán)經(jīng)營白銀，故和投資者可以發(fā)生白銀實物交割，本案中無實物交割，是因為趙X僅繳納了2%的定金且未補足差額。上述均是與期貨交易的本質(zhì)區(qū)別。

綜上，趙X的買賣均是其自主進行的，盈利或虧損取決于其投資眼光和市場分析，并不是由交易模式本身造成的。中能國投公司的交易未違反法律規(guī)定，請求駁回趙X的全部訴訟請求。

經(jīng)審理查明：

一、中能國投公司交易模式相關(guān)情況

根據(jù)2014年6月5日北京市企業(yè)信用信息網(wǎng)查詢結(jié)果顯示，中能國投公司的經(jīng)營范圍為：“投資管理；貴金屬礦產(chǎn)品的投資管理；組織文化藝術(shù)交流活動；經(jīng)濟貿(mào)易咨詢；承辦展覽展示活動；銷售黃金制品、白銀制品、首飾、工藝品、化妝品、礦產(chǎn)品、建筑材料、化工產(chǎn)品（不含危險化學品及一類易制毒化學品）。（未取得行政許可的項目除外）”。

根據(jù)中能國投公司交易指南，投資者進入其交易平臺的流程為：1、提交資料：投資者提交身份證、銀行卡等開戶材料，閱讀并簽署相關(guān)開戶文本；2、審核資料：中能國投審核投資者的開戶材料、文本，開通賬戶；3、開通賬號：開立并通知客戶其交易賬號和初始密碼；4、簽約：投資者應(yīng)在公司網(wǎng)站下載并安裝交易軟件（該交易軟件需在中能國投公司官方網(wǎng)站下載），通過銀市轉(zhuǎn)賬簽約，并到中國農(nóng)業(yè)銀行官方網(wǎng)站辦理資金匯劃協(xié)議，并簽約；5、激活：投資者進入交易平臺入金進行激活賬戶；6、交易：入金激活賬戶后即可交易。

中能國投公司對投資者做出特別提示，內(nèi)容如下：上述風險揭示事項僅為列舉性質(zhì)，未能詳盡的列明有關(guān)該市場貴金屬交易的所有風險因素，投資者在參與該市場投資之前，還應(yīng)認真的對其他可能存在的風險因素有所了解和掌握。希望和建議投資者，從風險承受能力等自身實際情況出發(fā)，審慎地決定是否參與此市場的貴金屬投資，合理的配置自己的金融資產(chǎn)。

中能國投公司實行保證金制度：現(xiàn)貨延期交易的預(yù)付最低交易保證金為成交金額的5%；同時，規(guī)定了交易過程中其可根據(jù)市場風險情況調(diào)整交易保證金標準的適用情形、調(diào)整保證金標準后的結(jié)算方式、調(diào)整保證金標準的公示等。實行限倉與大戶報告制度：投資者對某一合約持倉達到最大數(shù)量時即達到持倉限額，不得開新倉；投資者每筆交易的最大下單量為白銀50手，鈀金、鉑金各5手；投資者最大持倉為白銀100手，鈀金、鉑金各20手；投資者對某一合約持倉達到持倉報告標準或被中能國投指定必須報告的，應(yīng)當于下一交易日16:30之前向中能國投報告。實行強行平倉制度：投資者存在違規(guī)超倉、未按照規(guī)定及時追加保證金等違約行為或者中能國投公司規(guī)定的其他情形的，中能國投公司有權(quán)對其采取強行平倉措施；同時，就對投資者持倉實行強行平倉的情況、相應(yīng)的計算公式和執(zhí)行程序進行了規(guī)定。實行風險警示制度：中能國投公司認為必要的，可以單獨或者同時采取要求投資者報告情況、談話提醒、書面警示和發(fā)布風險警示公告等措施，以警示和化解風險。

中能國投公司列明的交易須知中，提示了投資可能存在的政策風險、價格波動風險、技術(shù)風險、交易風險、不可抗力風險。交易風險部分，說明貴金屬現(xiàn)貨延期交收交易業(yè)務(wù)具有低保證金和高杠桿比例的投資特點，以及中能國投公司貴金屬現(xiàn)貨價格的定價基礎(chǔ)。

交易規(guī)則方面，中能國投公司就“傳家寶”和“白銀”兩種交易品種的交易代碼、不同交易單位及其手續(xù)費和交易點差、單筆最大成交量、最大持倉量、日內(nèi)價格波動限制、交易預(yù)付款、交易時間、結(jié)算時間、結(jié)算方式、隔夜費、強制平倉風險率、止盈止損有效時長、出入金時間均進行了明確。

二、趙X與中能國投公司交易的相關(guān)情況

2013年8月，趙X通過中能國投公司網(wǎng)站向其提供身份證、銀行卡等基本資料后，中能國投公司向趙X提供交易賬號0120800102和初始密碼。后趙X向指定賬號匯入交易資金并從中能國投公司官方網(wǎng)站下載中能訂貨系統(tǒng)軟件客戶端進行交易。雙方交易品種為“中能標準銀50KG”。進入中能國投公司交易平臺前及其后的交易中，雙方均未簽訂書面協(xié)議。

根據(jù)（2014）京長安內(nèi)民證字第7780號，趙X與中能國投公司的交易過程如下：進入中能訂貨系統(tǒng)并登錄賬號，點擊“訂貨”后進入“市場訂貨”頁面，點擊“委托訂貨”后進行相關(guān)交易。

趙X在中能訂貨系統(tǒng)中的交易以交割單的形式反映，每次交易在交割單中體現(xiàn)的要素包括：單號、商品（中能標準銀50KG）、數(shù)量（單位：手，50KG/手；正數(shù)表示所下的為買單，負數(shù)表示所下的為賣單）、訂貨價、交割價、盈虧、訂貨加工費、稅金、隔夜費（訂貨時間與交割時間未在同一天發(fā)生時產(chǎn)生）、訂貨時間、交割時間。交割單中，交割價與訂貨價之間差價放大50倍后的數(shù)額，對應(yīng)盈虧項目項下的相應(yīng)數(shù)額。趙X在中能訂貨系統(tǒng)進行交易的起止時間為2013年8月16日至2013年12月31日；在此期間，趙X投入的金額為485 838元，系訂貨加工費、隔夜費和盈虧之和。此外，趙X稱在前述交易期間內(nèi)共計進行了600余筆交易。

經(jīng)詢，中能國投公司稱，訂貨加工費系交易過程中的管理成本和實質(zhì)產(chǎn)生白銀需求時的價格成本；隔夜費系參照保管白銀實物產(chǎn)生的管理費而收取的保管費；由于訂購產(chǎn)品只需預(yù)付實際貨款數(shù)額的2%，故產(chǎn)生50倍差價；如投資者要求交付白銀現(xiàn)貨，需補足98%差價后才可進行實物交付。中能國投公司稱“中能標準銀50KG”的交易中，趙X未提取過白銀實物，但有其他客戶提取過白銀實物，但未提交證據(jù)證明。

雙方認可“中能標準銀50KG”的交易系“一對一”交易，即趙X與中能國投公司間進行直接交易；每一次交易均根據(jù)白銀實物價格的2%進行。

以上事實，有原告提交的中能國投公司介紹及交易規(guī)則、中能訂貨系統(tǒng)軟件截圖、客戶交易報表、中國農(nóng)業(yè)銀行轉(zhuǎn)賬單、公證書等證據(jù)材料以及本院開庭筆錄在案佐證。

本院認為：

本案系合同糾紛，結(jié)合雙方當事人的訴辯意見，案件爭議焦點是買賣“中能標準銀50KG”行為的性質(zhì)，即該交易模式是否為期貨交易。

一、趙X和中能國投公司關(guān)于“中能標準銀50KG”的交易性質(zhì)

根據(jù)《期貨交易管理條例》規(guī)定，期貨交易指采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)批準的其他方式進行的以期貨合約或者期權(quán)合約為交易標的的交易活動。期貨合約，指期貨交易場所統(tǒng)一制定的、規(guī)定在將來某一特定的時間和地點交割一定數(shù)量標的物的標準化合約；商品期貨合約，指以農(nóng)產(chǎn)品、工業(yè)品、能源和其他商品及其相關(guān)指數(shù)產(chǎn)品為標的物的期貨合約。期貨交易所的風險管理制度包括：保證金制度、當日無負債結(jié)算制度、漲跌停板制度、持倉限額和大戶持倉報告制度、風險準備金制度等。

結(jié)合上述法律規(guī)定和期貨交易的特點，一項交易是否構(gòu)成期貨交易，應(yīng)當從兩個方面進行判斷。一是形式上是否構(gòu)成期貨交易，判斷要素包括：1、交易標的具有同質(zhì)性或可替代性，即屬于標準化契約；2、公開交易，即對大眾出售；3、集中交易，即多個買主和多個賣主之間，出價最低的賣主和進價最高的買主達成的交易，或經(jīng)監(jiān)管機關(guān)批準的協(xié)商一致下的非集中競價方式；4、未來交付；5、以保證金（保證金類型包括資金）做擔保，即以擔保機制進行交易；6、以對沖的方式完成交易。二是實質(zhì)上是否構(gòu)成期貨交易，判斷要素包括：1、交易目的并非轉(zhuǎn)移商品所有權(quán)，交易雙方并非期待真實交付，而是期望在價格波動中賺取差額利潤；2、交易功能并非促進商品流通，而是套期保值、發(fā)現(xiàn)價格和投資管理。一項交易行為應(yīng)同時符合上述實質(zhì)和形式上的要件，方能構(gòu)成期貨交易。

本案中，中能國投公司通過中能訂貨系統(tǒng)軟件，向趙X提供了買賣“中能標準銀50KG”的交易平臺。雙方認可交易標的為“中能標準銀50KG”,但對此標的是實物白銀還是白銀合約持有異議。對此，本院認為，趙X以預(yù)付款2%的方式與中能國投公司為交易對手買賣“中能標準銀50KG”，在趙X未要求進行實物交割時，雙方交易的實質(zhì)是將來的某時點，在中能訂貨系統(tǒng)的交易平臺上交割一定數(shù)量白銀合約，實際為白銀合約的交易，未發(fā)生白銀實物的實際交付。雖中能國投公司辯稱其具有銷售白銀制品的資質(zhì)且有與客戶交付實物白銀的交易歷史，未與趙X發(fā)生過實物白銀交易系因趙X未補交貨款差價，但結(jié)合貴金屬交易習慣，實物交割前，買方必須在交易所指定的賬戶按一定比例存入相應(yīng)金額的資金，賣方則將需售出的貴金屬按一定比例存放在交易所所指定貴金屬交割倉庫，或在交易所所指定的賬戶按一定比例存入相應(yīng)金額資金，中能國投公司既未能提交證據(jù)證明其與客戶存在實物交割歷史，也未能證明其出售的貴金屬存放地為依法設(shè)立的交易所或相應(yīng)資金存放于交易所指定的賬戶，故對其關(guān)于“中能標準銀50KG”系白銀現(xiàn)貨延期交易的辯稱，本院不予采信。

進行“中能標準銀50KG”交易的前提，是注冊成為中能國投公司客戶并安裝中能訂貨系統(tǒng)。即在向中能國投公司提交開戶材料并經(jīng)審核后，任何公眾均可成為中能國投公司客戶并進行“中能標準銀50KG”的交易。由此，“中能標準銀50KG”交易系一個公開交易的平臺，投資者與中能國投公司之間“一對一”的關(guān)系，并不影響交易的公開性；在中能訂貨系統(tǒng)中，中能國投公司和眾多投資者同時進行交易，雖以“一對一”的形式進行，但多個投資者同時買入或賣出的事實，實際上構(gòu)成了集中交易的結(jié)果。

中能國投公司向投資者明確其交易平臺實行保證金制度、限倉與大戶報告制度、強行平倉制度、風險警示制度，在交易須知中提示該交易具有低保證金和高杠桿比例的投資特點，并在交易規(guī)則中明確了相關(guān)交易要素。

根據(jù)趙X賬戶下的客戶交易報表，趙X與中能國投公司間就“中能標準銀50KG”進行交易均通過買入和賣出的方式實現(xiàn)。中能國投公司亦稱，交易過程中，趙X判斷銀價下跌時會以預(yù)付價格賣出，銀價上漲時則以當時的價格向其買入，買入或賣出取決于趙X個人的市場分析能力。據(jù)此，可以認定趙X以對沖方式完成“中能標準銀50KG”的交易。

另外，趙X在開通中能訂貨系統(tǒng)后已經(jīng)完成600余次買賣，但從未與中能國投公司進行白銀交割，雙方亦未就交割時間進行約定，可以判斷，趙X與中能國投公司交易“中能國投標準銀50KG”的目的并非收取或交付白銀實物，而是通過買入賣出之間的價格差額實現(xiàn)盈利。

綜上，趙X通過中能訂貨系統(tǒng)與中能國投公司進行的“中能國投標準銀50KG”交易在形式上和實質(zhì)上均符合期貨交易的特征。中能國投公司雖以“現(xiàn)貨延期交易”定義“中能標準銀50KG”交易，仍不能改變其交易本質(zhì)。

二、趙X和中能國投公司關(guān)于“中能標準銀50KG”期貨交易的效力

《期貨交易管理條例》系國務(wù)院頒布的行政法規(guī)，根據(jù)該條例第4、6條規(guī)定，期貨交易應(yīng)當在依法設(shè)立的期貨交易所、國務(wù)院批準的或者國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)批準的其他期貨交易所進行；禁止在前述期貨交易場所之外進行期貨交易。設(shè)立期貨交易所，由國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)審批，未經(jīng)國務(wù)院批準或者國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位或個人不得設(shè)立期貨交易場所或者以任何形式組織期貨交易及其相關(guān)活動。據(jù)此，中能國投公司未取得上述監(jiān)管機構(gòu)批準，與趙X進行期貨交易違反了《期貨交易管理條例》的上述規(guī)定。

根據(jù)《合同法》第52條第五款，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。根據(jù)《合同法司法解釋（二）》第14條，前述“強制性規(guī)定”指效力性強制性規(guī)定。

關(guān)于《期貨交易管理條例》第4、6條是否屬于效力性強制性規(guī)定，應(yīng)從該規(guī)定的立法目的和調(diào)整對象進行判斷。上述規(guī)定不僅為限定交易場所、實現(xiàn)市場管理的需要而設(shè)置，同時為規(guī)范期貨交易行為本身、保護公眾投資者權(quán)益、維護市場正常經(jīng)營秩序而設(shè)置。期貨交易相較于一般現(xiàn)貨買賣具有較大的風險性和投機性，如期貨交易可以無限制地在未依法設(shè)立的期貨市場中進行，可能導致因缺乏明確的監(jiān)管部門和監(jiān)管規(guī)范，市場價格被操縱，引發(fā)市場秩序的混亂和巨大的市場風險。另外，未依法設(shè)立的期貨市場因不受監(jiān)管，無法實現(xiàn)客戶資金封閉運行，投資者面臨著資金被挪用、自己承擔風險頭寸、對手欺詐交易等巨大風險，其資金安全和投資利益均無法得到有效保護。因此，《期貨交易管理條例》第4、6條，關(guān)涉市場秩序和公共利益，應(yīng)認為系效力性強制性規(guī)定。

本案中，趙X和中能國投公司在中能訂貨系統(tǒng)平臺上的期貨交易系未在依法設(shè)立的期貨交易場所進行的期貨交易，違反了《合同法》和《期貨交易管理條例》等相關(guān)規(guī)定，應(yīng)認定為無效。趙X要求確認與中能國投公司之間的合同無效，本院予以支持。

三、趙X和中能國投公司之間期貨交易無效后的責任承擔

根據(jù)《合同法》規(guī)定，無效的合同自始沒有法律約束力；合同無效后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。據(jù)此，中能國投公司應(yīng)當返還趙X投入的本金，故對于趙X要求中能國投公司返還投入本金485838元的訴訟請求，本院予以支持。

綜上所述，本院依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第五款、第五十八條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第十四條之規(guī)定，判決如下：

一、原告趙X與被告中能大業(yè)（北京）國際投資有限公司關(guān)于“中能標準銀50KG”的交易無效；

二、被告中能大業(yè)（北京）國際投資有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告趙X返還四十八萬五千八百三十八元。

如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費八千五百八十八元（原告趙X已預(yù)交），由原告趙X負擔四千二百九十四元，由被告中能大業(yè)（北京）國際投資有限公司負擔四千二百九十四元，于本判決生效之日起七日內(nèi)交納。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀及副本，并按照不服一審判決部分的上訴請求數(shù)額交納案件受理費，上訴于北京市第一中級人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴費，按自動撤回上訴處理。

審 判 長 宋 碩

代理審判員 張 璇

人民陪審員 段?？?/p>

二Ｏ一四年十二月十九日

書 記 員 韓 斌