1、經(jīng)過公開招標(biāo)簽訂建設(shè)工程施工合同后，如果出現(xiàn)需要變更工期、工程造價等條款的法定事由，后續(xù)的補充協(xié)議是否需要后續(xù)備案？

【律師解答】

(1) 按照《招標(biāo)投標(biāo)法》和最高人民法院法釋（2004）14號《司法解釋》的規(guī)定，經(jīng)過招標(biāo)的工程承包合同備案后，后續(xù)的補充協(xié)議也需要備案；

(2) 如果補充協(xié)議沒有經(jīng)過備案，容易被認(rèn)定為“黑白合同”，導(dǎo)致結(jié)算時引起爭議。

2、發(fā)包方要求“帶資”和“墊資”，如何簽訂風(fēng)險控制條款？

【律師解答】

(1) 要明確約定帶資、墊資的利息，利息要等于或高于銀行貸款的利率；

(2) 工程付款的時間約定應(yīng)約定在工程竣工后的6個月內(nèi)（行使優(yōu)先權(quán)的期限）；

(3) 盡量約定按月形象進度支付工程款；

(4) 和分包商、材料商簽合同時，盡量將帶資、墊資的風(fēng)險轉(zhuǎn)移。

3、承包人如何簽訂固定總價合同？

【律師解答】

(1) 簽訂固定總價合同時，要約定價款的可調(diào)因素，如材料價格上漲超過一定的幅度時，對工程價款做相應(yīng)調(diào)整等；

(2) 在工程報價時，以施工圖為基礎(chǔ)，認(rèn)真核算工程量，而不能以擴初圖為基礎(chǔ)報價，因擴初圖一般都會改動。

4、發(fā)包人的“協(xié)助義務(wù)”，能否在《施工承包合同》中明確約定？

【律師解答】

(1) 《合同法》第二百五十九條規(guī)定：承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同；

(2) 發(fā)包人的協(xié)助義務(wù)主要是根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定及行業(yè)慣例；

(3) 建設(shè)工程施工合同中，發(fā)包人必須協(xié)助的義務(wù)有很多種，為避免發(fā)生爭議，應(yīng)在施工合同中明確約定。

5、發(fā)包方指定承包方簽訂分包合同，該如何處理？

【律師解答】

（1）明確承包人對于分包工程的管理權(quán)利；

（2）明確分包工程的價款結(jié)算方式；

（3）明確分包工程的工期延誤責(zé)任；

（4）明確分包工程的質(zhì)量缺陷責(zé)任的分擔(dān)。

6、因資質(zhì)問題而導(dǎo)致合同被認(rèn)定無效，哪幾種情況可以補正？

【律師解答】

（1）最高人民法院（2004）14號《司法解釋》第5條僅規(guī)定了超越資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同，但是在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)，工程施工合同應(yīng)認(rèn)定為有效；

（2）根據(jù)其他相關(guān)司法解釋的規(guī)定，如果未取得建筑施工資質(zhì)，但是在工程竣工之前取得相應(yīng)建筑資質(zhì)，《工程承包合同》也應(yīng)該認(rèn)定有效；

（3）根據(jù)建設(shè)部有關(guān)建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，建筑企業(yè)資質(zhì)分為三個序列和若干個不同等級，從未取得建筑資質(zhì)的施工單位只能取得初級資質(zhì)。

7、如何防止發(fā)包人以“掛靠”為理由解除施工總承包合同或請求確認(rèn)合同無效？

【律師解答】

（1）“掛靠”行為是法律明確禁止的行為，掛靠人以被掛靠人的名義簽訂的承包合同無效；

（2）為規(guī)范公司管理，避免“掛靠”行為，應(yīng)該聘用“掛靠人”（包括工地現(xiàn)場五大員）為公司職工，并簽訂勞動合同和工程項目施工承包協(xié)議；

（3）總承包人要對工程項目實施真正的管理，主要是工程的質(zhì)量、安全、進度、資金方面的管理。

8、承包方如何通過《施工承包合同》的“限權(quán)條款”，對工程掛靠行為進行風(fēng)險控制？

【律師解答】

施工單位可根據(jù)工程項目的不同管理方式，簽訂不同的“限權(quán)條款”：

(1)合同條款明確所有補充協(xié)議必須使用施工單位的公章，而不能使用項目章；

(2)合同條款明確項目經(jīng)理或承包人代表無權(quán)支付現(xiàn)金；

(3) 合同條款明確凡是涉及工程款結(jié)算，項目經(jīng)理或承包人代表簽字后必須加蓋施工單位的公章方可生效。

9、如果招標(biāo)文件和施工承包合同約定，材料漲價的風(fēng)險全部由承包人承擔(dān)，承包人有何辦法？

【律師解答】

（1）合同的約定沒有違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，因而是有效的；

（2）根據(jù)國際和國內(nèi)建筑行業(yè)慣例，材料漲價均屬于可調(diào)整價格，比例基點為10%-15%；

（3）如果明顯超出該比例基點，可以依據(jù)《合同法》54條有關(guān)“顯失公平”的規(guī)定，請求法院或仲裁機構(gòu)予以撤銷或變更；

（4）請求撤銷權(quán)的期限為自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起一年內(nèi)行使。

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