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一建法規(guī)|解決糾紛法律制度83必考知識點(上)

 收藏0822 2015-08-12
  1、民事糾紛(平等主體的民與民之間);行政糾紛(官與民之間);刑事糾紛(因犯罪而產(chǎn)生的糾紛)。

  2、民事糾紛的解決途徑:和解、調解、仲裁、訴訟。

  3、和解可以在民事糾紛的任何階段進行,無論是否已經(jīng)進人訴訟或仲裁程序,只要終審裁判未生效或者仲裁裁決未作出,當事人均可自行和解。例如,訴訟當事人之間為處理和結束訴訟而達成了解決爭議問題的妥協(xié)或協(xié)議,其結果是撤回起訴或中止訴訟而無需判決。和解也可與仲裁、訴訟程序相結合: 當事人達成和解協(xié)議的.已提請仲裁的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作裁決書或調解書;已提起訴訟的,可以請求法庭在和解協(xié)議基礎上制作調解書,或者由當事人雙方達成和解協(xié)議。

  4、和解達成的協(xié)議不具有強制執(zhí)行力。在性質上屬于雙方約定。如果一方不按照協(xié)議執(zhí)行,另一方不可以請求法院強制執(zhí)行。

  5、★《仲裁法》的調整范圍僅限于民商事仲裁,即'平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權糾紛;勞動爭議仲裁等不受《仲裁法》的調整,依法應當由行政機關處理的行政爭議等不能仲裁。

  6、仲裁特點:自愿性、專業(yè)性、獨立性、保密性和快捷性。

  7、訴訟當事人包括原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗人等。狹義的民事訴訟當事人包括原告和被告;廣義的訴訟當事人包括原告、被告、共同訴訟人和第三人。

  8、民事訴訟的地域管轄:一般地域管轄,通常實行原告就被告原則,以被告住所地(戶籍所在地)作為確定管轄的標準。

  (1)對于公民提起的民事訴訟,由被告住所地人們法院管轄,被告住所地與經(jīng)常居住地(居住滿1年以上)不一致的,由經(jīng)常居住地法院管轄;

  (2)對于法人或其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地(主要辦事機構或主要營業(yè)地)人們法院管轄。

  9、民事訴訟的地域管轄:特殊地域管轄,因合同糾紛引起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。合同中未明確合同履行地的,以約定的交貨地點為合同履行地。建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。

  10、發(fā)生合同糾紛的,《民事訴訟法》還規(guī)定了協(xié)議管轄制度。所謂協(xié)議管轄,是指合同當事人在糾紛發(fā)生前后,在法律允許的范圍內,以書面形式約定案件的管轄法院。協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛?!睹袷略V訟法》規(guī)定,合同的當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。

  11、民事訴訟的地域管轄:專屬管轄,專屬管轄是排他性管轄,排除當事人協(xié)議選擇管轄法院的權力。三種適用于專屬管轄:(1)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟, 由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;(2)建設工程施工合同不適用與專屬管轄,適用于合同糾紛的地域管轄原則;

  12、實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理;實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人,發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

  13、授權委托書僅寫“全權委托”而無具體授權的情形,法律規(guī)定,在此情況下不能認定訴訟代理人已獲得特別授權。即訴訟代理人物權代為承認、放棄、變更訴訟請求、進行和解、提起反訴或者上訴。

  14、當事人申請鑒定,應當注意在舉證期限內提出。證據(jù)優(yōu)先提供原件或者原物的原則。存有疑點的視聽資料,不能單獨最為認定案件事實的依據(jù)。

  15、證人確有困難不能出庭的,經(jīng)人民法院許可,可以提交書面證言。與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言,以及無正當理由未出庭作證的證人證言,不能單獨最為認定案件事實的依據(jù)。

  16、當事人對于自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關證據(jù)的,其主張不予支持。但對方當事人認可的除外。

  17、當事人對鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許:

  (1)鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的

  (2)鑒定程序嚴重違法的;

  (3)鑒定結論明顯依據(jù)不足的;

  (4)經(jīng)過質證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對于有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者 補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。

  18、當事人依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的,不得遲于舉證期限屆滿前7日。舉證期限一般為30天。

  19、對于當事人逾期提交的證據(jù)資料,法院審理時不組織質證,但對方當事人同意質證的除外。

  20、書證、物證、視聽資料的質證:當事人有權要求出示證據(jù)的原件或原物。

  但有下列情況之一的除外

 ?。?)出示原件或原物確有困難并經(jīng)法院準許出示復制件或復制品的;

 ?。?)原件或原物已不存在,但有證據(jù)證明復制件、復制品與原件或原物一致的。

  21、證據(jù)的應用:舉證時限;證據(jù)交換;質證;認證。

  22、不能作為或者不能單獨作為認定案件事實依據(jù)的證據(jù):

 ?。?)在訴訟中,當事人為達成調解協(xié)議或者和解目的做出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù);

 ?。?)以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方式取得的證據(jù),不能作為認定案件事實依據(jù)的證據(jù);

 ?。?)不能單獨作為認定案件事實的證據(jù):

  ①未成年人所做的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;

 ?、谂c一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言;

 ?、鄞嬗幸牲c的視聽資料;

 ?、軣o法與原件、原物核對的復印件、復制品;

 ?、轃o正當理由未出庭作證的證人證言

  (4)當事人對自己的主張,只有本人陳述而不能其他相關證據(jù)的,其主張不予支持(但對方當事人認可的除外)。

  23、可以作為為認定案件事實依據(jù)的證據(jù):

  (1)一方當事人提出下列證據(jù),對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的,法院應當確認其證明力:

 ?、贂C原件或者與書證原件核對無誤的復印件、照片、副本、節(jié)錄本;

 ?、谖镒C原物或者與原物核對無誤的復制件、照片、錄像資料等;

 ?、塾衅渌C據(jù)佐證并以合法手段取得的,無疑點的視聽資料或者與

  視聽資料核對無誤的復制件;

  ④一方當事人申請法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗筆錄

 ?。?)法院委托鑒定部門做出的鑒定結論,當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以證明其證明力

 ?。?)一方當事人提出的證據(jù),另一方當事人認可或者相反證據(jù)不阻力反駁的,法院可以確認其證明力。

 ?。?)在訴訟過程中,當事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認對己方不利的事實和認可的證據(jù),法院應當予以確認,但當事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。

 ?。?)有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供,如果對方當事人主張該證據(jù)的內容不利于證據(jù)持有人,可以推定該主張成立。

  24、數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力:

  (1)國家機關、社會團體依職權制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;

 ?。?)物證、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;

 ?。?)證人提供的對與其親屬或者其他密切關系的當事人有力的證言,其證明力一般小于其他證人證言。

  25、超過訴訟時效期間,在法律上發(fā)生的效力時權利人的勝訴權消滅。

  超過訴訟時效期間權力起訴,法院依然應當受理。

  如果法院經(jīng)受理查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回訴訟請求。

  超過訴訟時效期間,當事人自愿履行的,不受訴訟時效限制。

  26、不適用于訴訟時效的情形:當事人可以對債權請求權提出訴訟時效抗辯,但對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的,法院不予支持:

 ?。?)支付存款本金以及利息請求權;

 ?。?)對付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權;

 ?。?)基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權;

  (4)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債券請求權。

  27、訴訟時效的分類:

 ?。?)普通訴訟時效。一般普通訴訟時效期間通常為2年

 ?。?)短期訴訟時效。下列訴訟時效為短期訴訟時效:身體受到傷害要求賠償?shù)模谎痈痘蚓芨蹲饨鸬?;出售不合格商品為聲明的;寄存財物被丟失或損毀的

  (3)特殊訴訟時效。國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議時間的有效期為4年;海上貨物運輸向承運人請求賠償?shù)恼埱髾啵瑫r效期間為1年。

 ?。?)權利的最長保護期限,訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算,但超過20年的,法院不予保護。

  28、訴訟時效期間的計算方法:

 ?。?)人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間,傷害明顯的,從受傷之日起算;傷害當時未曾發(fā)現(xiàn),后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的,從傷勢確診之日起算。

 ?。?)當時人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。

  29、訴訟時效中止:在訴訟時效期間的最后6個月內,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算;

  30、訴訟時效中斷:訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。

  31、《民事訴訟法》規(guī)定,起訴必須符合下列條件:

  (1)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;

  (2)有明確的被告;

  (3)有具體的訴訟請求、事實和理由;

  (4) 屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。起訴以書面起訴為原則,口頭起訴為例外。

  32、《民事訴訟法》規(guī)定,法院收到起訴狀,經(jīng)審查,認為符合起訴條件的,應當在7日內立案并通知當事人,認為不符合起訴條件的,應當在7日內裁定不予受理。原告對裁定不服的,可以提起上訴。

  33、《民事訴訟法》規(guī)定,人民法院應當在立案之日起5日內將起訴狀副本發(fā)送被告,被告在收到之日起15日提出答辯狀,被告提出答辯狀的,人民法院應當在收到之日起5日內將答辯狀副本發(fā)送原告。

  34、法庭調查按照下列程序進行:當事人陳述;告知證人的權利義務,證人作證,宣讀未到庭的證人證言;出示書證、物證和視聽資料;宣讀鑒定結論;宣讀看驗筆錄。

  35、法庭宣判 法庭辯論終結,應當依法作出判決。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,判決前能夠調解的,還可以進行調解。調解書經(jīng)雙方當事人簽收后,即具有法律效力。調解不成的,如調解未達成協(xié)議或者調解書送達前一方反悔的,法院應當及時判決。

  原告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。

  36、★上訴期間當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起 15 日內向上一級人民法院提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的,有權在裁定書送達之日起10 日內向上一級人民法院提起上訴。

  37、第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:

  (1)原判決認定事實清楚,適用法律正確的,駁回上訴,維持原判;

  (2)原判決適用法律錯誤的,依法改判;

 ?。?)原判決認定事實錯誤,或原判決認定事實不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;

  (4)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決程序適用法律正確的,發(fā)回原審人民法院重審。

  38、審判監(jiān)督程序即再審:是指由審判監(jiān)督權的法定機關和人員提起,或由當事人申請,由人民法院對發(fā)生法律效力的判決,裁定,調解書再次審理的程序。必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決確定有錯誤。

  39、★ 當事人可以申請再審的時間:

  當事人申請再審應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后兩年內提出;兩年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更,以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄,掏私舞弊,枉法裁判行為的,自知迫或者應當知道之日起3個月內提出?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國民事訴訟法>審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》中規(guī)定,申請再審期間不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。

  40、當事人申請再審的條件:

  當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認定有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審,但不停止裁決、審判的執(zhí)行。

  41、執(zhí)行案件的管轄,發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

  人民法院受理執(zhí)行申請后,當事人對管轄權有異議的,應當自收到執(zhí)行通知書之日起10日內提出。

  42、人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過 6 個月未執(zhí)行的,申請執(zhí)行人可以向上一級人 民法院申請執(zhí)行。

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