掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與上游犯罪的關(guān)系密不可分，可以說沒有上游犯罪，就沒有掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。結(jié)合最高人民法院公布實施的《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)，筆者認(rèn)為，對于上游犯罪成立與否是否影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認(rèn)定，需結(jié)合以下四種情形具體分析。 

    一是上游行為未達(dá)到定罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。刑法既然以獨(dú)立的構(gòu)成要件來規(guī)制掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為，則該罪應(yīng)當(dāng)具有自身的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，且應(yīng)脫離上游犯罪的數(shù)額限制，確定一個獨(dú)立的追訴標(biāo)準(zhǔn)。《解釋》第1條第1項規(guī)定，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的基本數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)為“三千元至一萬元”。實踐中應(yīng)主要考慮行為人掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益數(shù)額是否達(dá)到《解釋》所規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，上游犯罪未達(dá)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的，并不影響本罪的認(rèn)定。 

    二是行為人先后多次掩飾、隱瞞他人非法獲得的財物，上游違法行為人本身不構(gòu)成犯罪，但是行為人掩飾、隱瞞違法所得、違法所得收益累積數(shù)額卻達(dá)到了較大甚至巨大的程度。此種情形下，掩飾、隱瞞行為的社會危害性和行為人的人身危險性顯而易見，但如果嚴(yán)格按照刑法字面意義理解，以上游犯罪“構(gòu)成犯罪”來認(rèn)定，則上述行為無法被追究刑事責(zé)任，這顯然有悖于罪刑相適應(yīng)原則。通過《解釋》第1條第2項和第4條第2款的規(guī)定可知，一年內(nèi)曾因掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為受過行政處罰，又實施掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生收益行為的，成立掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪;多次實施掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為，未經(jīng)行政處罰，依法應(yīng)當(dāng)追訴的，犯罪所得、犯罪所得收益的數(shù)額應(yīng)當(dāng)累計計算。故實踐中行為人先后多次掩飾、隱瞞他人非法獲得的財物，雖然上游違法行為人本身不構(gòu)成犯罪，但行為人掩飾、隱瞞財物累積數(shù)額若已達(dá)到數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)或具有《解釋》規(guī)定的其他“特殊情形”，則其行為成立掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。 

    三是上游犯罪行為人未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或依法不予追究刑事責(zé)任。實踐中，如果隱瞞的是沒有達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡或沒有刑事責(zé)任能力的人實施的符合犯罪客觀構(gòu)成要件的行為所取得的財物，那么對這種隱瞞行為是否定罪?根據(jù)《解釋》第8條的規(guī)定，認(rèn)定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，以上游犯罪事實成立為前提。上游犯罪事實經(jīng)查證屬實，但因行為人未達(dá)到刑事責(zé)任年齡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的，不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認(rèn)定。筆者認(rèn)為，行為人之所以要承擔(dān)刑事責(zé)任，只能由上游違法行為的性質(zhì)所決定，而不能被上游行為人的主體資格所左右。故上游行為人因主體資格等原因不構(gòu)成犯罪，行為人實施掩飾、隱瞞此上游違法行為人違法所得及其收益，經(jīng)查證屬實的，依然成立掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。 

    四是上游行為尚未依法裁判。關(guān)于上游犯罪與本罪成立的關(guān)聯(lián)性方面，目前理論與實踐基本傾向于上游犯罪應(yīng)當(dāng)是形式意義上的犯罪，而不是經(jīng)過判決認(rèn)定的實質(zhì)意義上的犯罪。根據(jù)《解釋》第8條第1款規(guī)定，上游犯罪尚未依法裁判，但查證屬實的，不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認(rèn)定?？梢姡灰凶C據(jù)證明發(fā)生了上游犯罪事實，行為人明知是上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，仍然實施窩藏、轉(zhuǎn)移、銷售等掩飾、隱瞞行為的，就應(yīng)構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，而上游犯罪是否定罪判刑并不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認(rèn)定。 

    綜上所述，筆者認(rèn)為，從犯罪構(gòu)成角度而言，上游犯罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪雖有聯(lián)系，但各有其獨(dú)立的犯罪構(gòu)成及評價因素。上游犯罪僅是認(rèn)定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益行為人主觀故意和客觀危害的前提性判斷依據(jù)。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的成立要依托上游犯罪的認(rèn)定，但僅要求犯罪事實的存在，并不要求上游犯罪完全具備犯罪構(gòu)成要件，成立犯罪或已被判處刑罰。 

    (作者單位:北京市順義區(qū)人民檢察院)