“刑事實務(wù)”可以

作者：王永杰，北京澤永律師事務(wù)所主任，本文來源于《刑事辯護的藝術(shù)——無罪辯護經(jīng)驗談》一書，轉(zhuǎn)自“為你辯護網(wǎng)”

刑事辯護”的39條行為指南

• 心理準(zhǔn)備　　

1.為職務(wù)犯罪案(以貪污罪、受賄罪為例)的被告人無罪辯護較難。通常來講，法院對刑訊逼供得來的口供也會采信。因為在我國的刑事訴訟分工當(dāng)中，是由檢察院的反貪污賄賂和反瀆職侵權(quán)局偵查職務(wù)犯罪案件。同時，檢察院又是法律監(jiān)督機關(guān)，可以監(jiān)督公安局和法院。因此，法官對檢察官有所忌憚。　　

• 閱卷、會見　　

2.律師一定要復(fù)印全部卷宗，有時卷宗中的一張紙就決定案件的走向，能使陷入辯護僵局的案件峰回路轉(zhuǎn)，柳暗花明，讓被告人絕處逢生。做好閱卷摘要，把幾百頁案卷精簡成幾頁。尋找相似案例、收集指導(dǎo)案例，拓展辦案思路，很實用。　　

3.閱卷、會見后工作：找不利情節(jié)(逐一核實)、有利情節(jié)(逐一掌握)、潛在情節(jié)(兩個字：找、造)。找立功情節(jié)需格外謹(jǐn)慎，假立功堅決避免，不要完全當(dāng)事人化。　　

• 調(diào)查取證　　

4.指控犯罪是檢察院的義務(wù)，如果律師取來反證，往往會收到出其不意的效果。如果律師不方便調(diào)查取證，可以申請檢察院、法院調(diào)查?！　?/span>

• 法律意見　　

5.律師代理刑事案件，應(yīng)當(dāng)將工作重點提前到法院開庭前。律師在偵查、批捕、審查起訴階段都要提出法律意見?！　?/span>

• 訴辯交易　　

6.中國也存在訴辯交易，但訴辯交易多數(shù)在法院，可以提前到檢察院?！　?/span>

• 庭前會議　　

7.庭前會議靠法院主動召開是不夠的，必須通過律師來推動進(jìn)行，律師應(yīng)當(dāng)要求舉行庭前會議?！　?/span>

8.庭前申請書，是律師必備格式化文書。庭前申請書內(nèi)容：案由、請求、理由、要解決的問題，律師事務(wù)所蓋章?！　?/span>

• 與被告人溝通　　

9.律師的辯護權(quán)不是完全獨立的，要和委托人協(xié)商，要忠實于委托人，保障委托人的合法權(quán)益。認(rèn)罪、不認(rèn)罪、上訴是被告人的權(quán)利，律師不能替代?！　?/span>

10.律師在會見時，如果案情過于復(fù)雜，可以讓被告人親筆書寫供詞。這樣，律師既搞清了案件事實，也避免了被告人翻供的風(fēng)險?！　?/span>

11.辯護無罪難，經(jīng)過與被告人及其家屬同意后，可以重罪辯輕罪，律師切不可一廂情愿?！　?/span>

• 出庭辯護　　

12.辯護不是表演，重要的不是說服委托人，而是說服法官和案件的決策者?！?/span>

13.辯護律師不要人身攻擊，要內(nèi)斂，話不在多，在于說的精準(zhǔn)到位?！　?/span>

14.律師和公檢法辦案人在合法范圍內(nèi)，應(yīng)保持正常關(guān)系。律師贏得尊重的方法是：法庭辯護的認(rèn)真準(zhǔn)備?！　?/span>

15.公檢法眼里常常只有贓款、贓物，忘記了證據(jù)的定性，習(xí)慣于從結(jié)果倒推罪名，律師需要條分縷析，講明利害。　　

• 交叉盤問　　

16.警察不出庭，出庭難，有必要時，律師應(yīng)當(dāng)要求警察出庭?！　?/span>

17.警察出庭了怎么辦?你會盤問嗎?律師普遍缺乏盤問證人的技巧，更缺乏盤問警察的技巧。盤問控方證人時，需要把問題內(nèi)容分成若干個層次，若干個問題，要把重要問題隱藏在不起眼的問題中，不經(jīng)意之間發(fā)問出來，讓證人猝不及防。

• 非法證據(jù)

18.直接辯論刑訊逼供，易引起對立，可換一種方式，將刑訊逼供轉(zhuǎn)化成非法取證、訊問形式的不合法?！　?/span>

19.律師要把非法證據(jù)排除作為談判或交易的砝碼。　　

20.依賴口供的案件，排除非法口供，證據(jù)鏈條斷了，依法應(yīng)當(dāng)判無罪。但是，法律上的無罪不代表現(xiàn)實會判無罪，律師的臨門一腳要把握好?！　?/span>

21.口供排除方法：證明獲取口供的手段違法，打印件與錄像口供比對，不一致的，涉嫌偽造?！　?/span>

22.檢察院通常對錄像不移送，錄像也是案件偵查的記錄。筆錄只有跟錄像比對，才有價值?！　?/span>

23.刑訊逼供，辦案人不會承認(rèn)，只要讓法官產(chǎn)生合理懷疑就行了?！　?/span>

24.瑕疵證據(jù)不一定是非法證據(jù)，能夠補正的，不予排除?！　?/span>

25.程序性辯護是反守為攻的辯護和進(jìn)攻性辯護。程序性辯護的目的是宣告違法的訴訟行為無效?！　?/span>

26.律師要把作為犯罪的刑訊逼供和作為程序違法的刑訊逼供區(qū)分開?！　?/span>

• 申請與上訴　　

27.任何請求，都要書面申請，好處是法院要么書面駁回，要么記在庭審筆錄(若沒記，提示法官，能否記入筆錄)里，從而使上訴有理由，如果一審程序違法，二審可以直接發(fā)回重審?！　?/span>

• 二審　　

28.法院的二審一般不開庭審理，律師可以遞交申請書要求開庭。實際上，律師要求二審法院開庭的最好辦法就是提交新證據(jù)?！　?/span>

29.律師在一審時最好不要把辯方證據(jù)用盡，要為二審改判留點后手?！　?br style='margin: 0px; padding: 0px; max-width: 100%; box-sizing: border-box; word-wrap: break-word !important;'>精準(zhǔn)辯護　　

30.粗線條宏觀辯護已經(jīng)不合時宜，精準(zhǔn)化辯護=專業(yè)化辯護?！　?/span>

31.精準(zhǔn)化辯護，需要對罪名扎實掌握，事先與檢察院、法院充分溝通，利用交涉與談判的藝術(shù)，必要時找相似案例輔助，包括典型案例、公報案例。　　

• 取保候?qū)?/span>　　

32.即使犯罪嫌疑人被逮捕后，律師仍可以要求檢察院對羈押必要性進(jìn)行審查，要求對符合條件的犯罪嫌疑人予以釋放或者取保候?qū)?/span>?！?/span>　

33.律師對于被告人被超期羈押的案件，不要被動等待，堅決依法要求取保候?qū)彙Ｒ驗槌诹b押的直接后果，就是非法拘禁?！　?/span>

34.案件久拖不決，要仔細(xì)區(qū)分。如果被告人仍在羈押中，弊大于利;如果被告人已經(jīng)取保候?qū)?，利大于弊。　?/span>

• 申請回避　　

35.當(dāng)法官問被告人和律師是否申請回避時，律師可以說：由于對法官的身份不太了解，暫時不要求回避。在審判過程中，可以隨時要求法官回避?！　?br style='margin: 0px; padding: 0px; max-width: 100%; box-sizing: border-box; word-wrap: break-word !important;'>媒體　　

36.媒體只關(guān)注奇案，案件冤得足夠奇特，才會引人注目。僅僅引人關(guān)注還不夠，還要有律師整體的辯護方案加以配合?！　?/span>

• 無罪辯護　　

37.無罪辯護成功的標(biāo)志：第一，促使二審法院撤銷原判、發(fā)回重審。第二，促使檢察機關(guān)撤回起訴。對于證據(jù)不足的案件，法院一般會建議檢察院撤訴，這是無罪判決的替代品。第三，促使法院判處緩刑。第四，促使法院作出“實報實銷”的判決?！　?/span>

38.一個成功的無罪辯護，對公訴人就是災(zāi)難，公訴方不會輕言放棄。因此對律師辯護能力的要求極高?！　?/span>

• 智慧　　

39.律師一定要時刻提醒自己：唯有專業(yè)、敬業(yè)才能贏得法官的尊重;同時，律師要不斷地提示法官，只有公正判決，才能雙贏。當(dāng)下，中國刑辯，需要智慧。