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按：本文是本人在律師內(nèi)部論壇進(jìn)行一次案例分享的梗概，希望能給一些有志于投身律師行業(yè)的朋友一些啟發(fā)。 各位律師同仁，大家好，非常高興今天和大家分享一下我代理的這個(gè)案件，這個(gè)案子被多次報(bào)道，地方報(bào)還出了一個(gè)整版。首先我強(qiáng)調(diào)一下不是報(bào)道里的所謂的離婚律師，其次呢，這個(gè)案件里面有很多技術(shù)上有趣的東西，和大家共同探討。
案情的基本情況是這樣的，小三是男方公司的的一個(gè)業(yè)務(wù)經(jīng)理，工作關(guān)系處著處著就有了一些超越工作的關(guān)系。這個(gè)男人某種程度上不是個(gè)好男人，但是實(shí)事求是的說(shuō)和老婆之間的感情很深，老婆在心目中的地位非常重。于是呢，男方就陷入了被老婆發(fā)現(xiàn)的惶恐中，小三就利用了這點(diǎn)，開(kāi)始沒(méi)完沒(méi)了的要錢。男方呢只能每要必給，數(shù)額呢也越來(lái)越高。直至到了兩百多萬(wàn)，可憐他一個(gè)大老板，也開(kāi)始吃不消，畢竟公司是兩個(gè)人成立的，想要在公司拿這么多錢這么多次還不露馬腳非常困難，可憐他最后只好在社會(huì)上借高利貸。在巨大的精神壓力下，男方身體也垮了，連續(xù)兩年，過(guò)的是生不如死的生活。小三要求得不到滿足之后，終于鬧到門口，刷油漆，貼廣告，這個(gè)事情就敗露了。原配知道這件事情以后，非常不滿，當(dāng)然是女人都會(huì)非常不滿，尤其是居然給出去那么多錢，但依然和男方站在了一邊。男方也終于從地獄走到天堂，徹底解脫了，臉色一天比一天紅潤(rùn)，身體也好了。兩個(gè)人來(lái)咨詢我，怎么讓小三停止糾纏。 之前他們已經(jīng)咨詢了其他律師，律師建議他們離婚，財(cái)產(chǎn)都放在原配名下，男方名下沒(méi)有錢，小三也拿不到。我說(shuō)這種方法太被動(dòng)了，而且男方是個(gè)生意人，完全沒(méi)有錢諸多不便，更何況就算如此，小三拿不到錢只會(huì)變本加厲地騷擾你們的正常生活。我建議提起一個(gè)訴訟，把給出去的錢都要回來(lái)。原配將信將疑這不是激化矛盾么，我說(shuō)拿到勝訴判決，只要她沒(méi)有把錢還清，隨時(shí)可能被強(qiáng)制執(zhí)行，她就不可能不聽(tīng)話。對(duì)于這種情況，委曲求全沒(méi)用，只能手上有武器來(lái)進(jìn)行制衡。于是辦理了委托。這里還有個(gè)插曲，本來(lái)已經(jīng)平復(fù)心情的原配后來(lái)看到了小三的照片，非常丑，于是大發(fā)雷霆，男方又吃了不少苦頭。 各位同仁聽(tīng)到這里可能多少會(huì)有些思路，確實(shí)以前也有些類似案例，通過(guò)不當(dāng)?shù)美南嚓P(guān)規(guī)定贏得了法院的支持。我國(guó)《民法通則》第92條是關(guān)于不當(dāng)?shù)美?/a>的規(guī)定：“沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。 不過(guò)對(duì)于本案來(lái)說(shuō)，這條路可以說(shuō)是非常難走的，一方面被告住在四川的小山溝里，過(guò)去就要兩天，對(duì)我來(lái)說(shuō)費(fèi)時(shí)費(fèi)力。第二，本案打款次數(shù)非常多，我們不能通過(guò)說(shuō)打錯(cuò)了來(lái)轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任，法官會(huì)說(shuō)你們今天打錯(cuò)了，明天打錯(cuò)了，過(guò)一個(gè)星期又打錯(cuò)了，騙誰(shuí)呢。第三，萬(wàn)一被告破罐子破摔說(shuō)我這錢就是男方送的，我們就會(huì)很被動(dòng)，各位注意贈(zèng)與本身也是取得利益的合法依據(jù)。這種情況我們只能說(shuō)違法公序良俗，所以是非法的。這就類似當(dāng)時(shí)河南法院判決遺贈(zèng)給情婦的行為違反公序良俗一樣，當(dāng)時(shí)受到了法律界一致的批評(píng)，因?yàn)橛梅稍瓌t凌駕于法律規(guī)則之上，用公共秩序凌駕于個(gè)人自由之上，是一個(gè)有追求的法律人不能容忍的。在可能的情況下，我們不能做如此格調(diào)低的事情。 那么這個(gè)案子是不是做不下去，答案是否定的。有些比較基礎(chǔ)的法律規(guī)定，律師用的很少，可能都遺忘了，這樣不好，對(duì)于這個(gè)案件，如果如果跳出窠臼，獨(dú)辟蹊徑，可以立刻柳暗花明，從民事行為無(wú)效的角度再看看就不一樣了。 這是一石四鳥(niǎo)的效果，第一方面既然是民事行為無(wú)效，行為主體也就是贈(zèng)與人男方就是第一被告，管轄權(quán)自然到了江都法院，我們都知道主場(chǎng)作戰(zhàn)的價(jià)值，尤其是這種社會(huì)地位很高的當(dāng)事人。第二方面，可以方便男方說(shuō)話，緩和和小三之間劍拔弩張的關(guān)系，我都因?yàn)槟闫揠x子散了，老婆到把我當(dāng)作第一被告了，你還想怎么樣？第三方面舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換了，現(xiàn)在小三就需要證明這不是贈(zèng)與，或者這些錢不是共同財(cái)產(chǎn)，這是相當(dāng)困難的。第四也是最重要和巧妙的，由于第一被告和原告已經(jīng)統(tǒng)一戰(zhàn)線，所以實(shí)際上本案的訴狀答辯狀以及雙方代理詞都是我一個(gè)人寫的，這是非?？膳碌摹Ｔ嬲f(shuō)這錢是共同財(cái)產(chǎn)，擅自處分是無(wú)效的，被告分別在什么時(shí)候分幾次打過(guò)多少錢？被告緊接著說(shuō)事實(shí)就是這樣，原告說(shuō)得對(duì)，我也是這么想得。項(xiàng)莊舞劍，意在沛公，贈(zèng)與行為都無(wú)效了，錢當(dāng)然要還回來(lái)。 開(kāi)庭果然很順利，基本事實(shí)在原被告的默契配合下很快得到確認(rèn)，不過(guò)法院在判決前提出了自己的觀點(diǎn)。大體認(rèn)為不可分物和可分物應(yīng)該區(qū)別，如果一個(gè)實(shí)物共同共有，贈(zèng)與當(dāng)然是無(wú)效的，錢不能這么看待。否則買一個(gè)早飯用的也是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，都無(wú)效的話社會(huì)無(wú)法正常運(yùn)行了，傾向于判決返還一半也就是七十萬(wàn)元。（還有部分現(xiàn)金贈(zèng)與沒(méi)有證據(jù)得不到法庭支持）。應(yīng)該說(shuō)法院這個(gè)觀點(diǎn)是有一定道理的，而且也有不少類似的判例。 這個(gè)時(shí)候呢不得不說(shuō)一個(gè)完美的成功案件要有良好的運(yùn)氣，就在這個(gè)案件判決前一個(gè)月，最高院有個(gè)法官，婚姻法專家吳曉芳，搞了個(gè)指引，詳細(xì)的剖析了婚姻法很多疑難案件應(yīng)該怎么判決，還到全國(guó)各地開(kāi)講座，其中有一部分論述就和這個(gè)案件的情況一模一樣。吳法官旁征博引，深入淺出，水平比我實(shí)在高太多了，講的也很清楚。于是我打印了她的論述交給法院，法院毫不猶豫判決我們大獲全勝。這當(dāng)然是運(yùn)氣有點(diǎn)好，但是呢也說(shuō)明我們律師對(duì)各種新的法律資訊一定要敏感。 之后，當(dāng)事人不僅拿回來(lái)很多錢，還有一筆錢隨時(shí)可以執(zhí)行，小三自然也不敢再來(lái)騷擾了。 我們的大美女律政佳人***揶揄我為什么這么狠，畢竟小三也付出了五年青春，這有幾個(gè)原因，一方面原配恨小三入骨，我的勝利越大，當(dāng)事人越滿意，男方表忠心越到位。我們律師要以用戶滿意為宗旨，這也是我們的職業(yè)道德。另外一方面小三長(zhǎng)得太丑了，破壞了我心目中小三的形象，更何況長(zhǎng)得丑的人有毛線青春啊。 現(xiàn)在看來(lái)原先當(dāng)事人咨詢的律師出的是個(gè)餿主意，因?yàn)槿绻x婚了，這條通過(guò)夫妻共同財(cái)產(chǎn)處分權(quán)認(rèn)定贈(zèng)與無(wú)效的路就可能走不通了，更重要的是，破鏡難圓，一個(gè)原本幸福的家庭就沒(méi)有了。 這個(gè)故事告訴我們，第一呢，婚姻不易，且行且珍惜。第二，就算找小三，千萬(wàn)不能找長(zhǎng)得丑的，找小三是犯錯(cuò)誤，找比原配丑的小三是侮辱和人身攻擊。第三 遇到事情不要著急，不要做沖動(dòng)的決定，比如這個(gè)案子離婚了處境就很不利了。第四，要做出最正確的選擇，遇到困難先咨詢一下能夠通篇謀劃，設(shè)計(jì)案件走向的律師，比如說(shuō)像我和各位同仁這樣的。謝謝大家。 |
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