有司法實(shí)務(wù)工作者說，電子證據(jù)就是“證據(jù)之王”;而有專家學(xué)者說它是偵破案件的“倚天劍”。那么，如何用好這把劍，既能依法懲治犯罪又能保障人權(quán)?在11月29日江蘇省無錫市舉行的電子證據(jù)與電子取證學(xué)術(shù)研討會(2014)及電子取證沙龍上，來自全國檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)、紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)、高校和研究機(jī)構(gòu)的百余名專家學(xué)者對此進(jìn)行了深入研討。 

    破案秘笈:電子證據(jù)與電子取證 

    修改后刑訴法將“電子數(shù)據(jù)”入法，與視聽資料一同作為第八類證據(jù)。電子數(shù)據(jù)成為法定的證據(jù)之后，給偵查辦案提出了哪些新的要求? 

    “法律的修改為電子數(shù)據(jù)在刑事訴訟中的運(yùn)用提供了法律基礎(chǔ)，使得刑事訴訟的證據(jù)體系更加豐富完善。但是電子數(shù)據(jù)本身所具有的有別于傳統(tǒng)證據(jù)的內(nèi)在特性，決定了電子數(shù)據(jù)在刑事訴訟中必然要通過運(yùn)用電子取證的技術(shù)手段才能得到其應(yīng)有的法律定位?！痹颇鲜z察院技術(shù)處副處長夏光華說。 

    何謂電子取證?中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授劉品新認(rèn)為，電子取證，也即虛擬空間偵查，是對形形色色的電腦設(shè)備、手機(jī)設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備以及其他存儲介質(zhì)進(jìn)行調(diào)查取證。簡單地說，就是通過電子取證手段向虛擬空間找證據(jù)。而信息化發(fā)展至今，電子取證已經(jīng)與數(shù)據(jù)庫偵查密切相關(guān)，例如，對世界上最大的數(shù)據(jù)庫——因特網(wǎng)進(jìn)行電子取證。具體到個案，就是針對犯罪嫌疑人經(jīng)常使用的電子設(shè)備而形成的“數(shù)據(jù)庫”進(jìn)行偵查?？梢哉f，電子取證是職務(wù)犯罪偵查信息化的常規(guī)手段。犯罪嫌疑人的手機(jī)存有通話記錄、往來短信、銀行轉(zhuǎn)賬信息，成功提取這些電子數(shù)據(jù)，很可能補(bǔ)足證據(jù)鏈條的關(guān)鍵部分，從而有效證明犯罪事實(shí)的發(fā)生。涉案的手機(jī)、iP“d、電腦、網(wǎng)絡(luò)及相關(guān)的存儲介質(zhì)，都是“沉默的證人”。 

    “電子證據(jù)在檢察機(jī)關(guān)執(zhí)法辦案中的作用日益凸顯，特別是在職務(wù)犯罪案件偵查中可以起到攻堅(jiān)克難、出奇制勝的作用?！苯K省檢察院副檢察長方曉琳說。 

    “隨著手機(jī)等移動終端成為人們生活的必需，隨著人們大量活動的線索或證據(jù)不再以傳統(tǒng)物證的方式而是以數(shù)據(jù)的形式存在，發(fā)現(xiàn)、收集、分析、鑒別犯罪的線索和證據(jù)的數(shù)據(jù)，將成為今后案件偵破和司法活動的重要組成部分?！弊罡邫z檢察技術(shù)信息研究中心司法鑒定中心副主任周頌東說。 

    不過，有實(shí)務(wù)工作者提出，電子數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)難、固定也難，因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)容易被刪除。用什么手段獲取電子證據(jù)，什么時間能獲取，是司法實(shí)務(wù)中的焦點(diǎn)問題，也是學(xué)術(shù)界一直關(guān)注、研究的問題。 

    可以說，電子數(shù)據(jù)對偵查提出了新的挑戰(zhàn)——不僅僅是技術(shù)層面、人員方面，還有法律法規(guī)方面。 

    技術(shù)挑戰(zhàn):信息化發(fā)展帶來新的偵查模式 

    正如著名未來學(xué)家阿爾文·托夫勒在《第三次浪潮》一書中將大數(shù)據(jù)贊譽(yù)為“第三次浪潮的華彩樂章”一樣，大數(shù)據(jù)、云計(jì)算帶來的信息風(fēng)暴正在改變我們的工作、生活。電子取證已不再像以往一樣，僅對犯罪嫌疑人經(jīng)常使用的電子設(shè)備而形成的“數(shù)據(jù)庫”進(jìn)行偵查，而是擴(kuò)展到一個廣闊無垠的大數(shù)據(jù)庫當(dāng)中。海量的數(shù)據(jù)，讓電子取證工作變得異常困難。 

    面對新形勢下的職務(wù)犯罪偵查困境，一些專家提出要做到“科技強(qiáng)偵”，并提出職務(wù)犯罪偵查部門實(shí)現(xiàn)科技強(qiáng)偵應(yīng)在思想與基本措施方面進(jìn)行多重改變。最高人民檢察院發(fā)布的《2011B2013年全國檢察機(jī)關(guān)職務(wù)犯罪偵查裝備建設(shè)指導(dǎo)意見(試行)》和《各級人民檢察院職務(wù)犯罪偵查裝備配備指導(dǎo)目錄》等文件，明確提出職務(wù)犯罪偵查裝備現(xiàn)代化建設(shè)的目標(biāo)，首先要從硬件設(shè)備方面夯實(shí)基礎(chǔ)，即偵查裝備現(xiàn)代化。 

    最高檢檢察技術(shù)信息研究中心主任趙志剛認(rèn)為，“要敏銳地認(rèn)識到以大數(shù)據(jù)、云計(jì)算、物聯(lián)網(wǎng)為代表的現(xiàn)代信息技術(shù)在社會發(fā)展中不可逆轉(zhuǎn)的應(yīng)用。檢察技術(shù)信息部門要更好地服務(wù)偵查辦案，就必須充分研究和深入運(yùn)用現(xiàn)代信息化技術(shù)，為檢察機(jī)關(guān)打造出倚天劍和屠龍刀。為此，最高檢檢察技術(shù)信息研究中心從去年起確立了檢察技術(shù)與檢察業(yè)務(wù)融合，信息技術(shù)與傳統(tǒng)檢察技術(shù)融合‘兩融合’的工作思路，建設(shè)了檢察機(jī)關(guān)電子數(shù)據(jù)云平臺，與反貪、反瀆、職務(wù)犯罪預(yù)防聯(lián)合啟動了偵查信息化查詢分析綜合平臺建設(shè)。目前，電子數(shù)據(jù)云平臺的建設(shè)和應(yīng)用效果已經(jīng)初步顯現(xiàn)?！?nbsp;

    “至2014年8月，基本完成了電子數(shù)據(jù)云平臺搭建。”最高檢檢察技術(shù)信息研究中心檢察技術(shù)管理處處長程劍鋒這樣介紹，“這個平臺涵括幾個功能:數(shù)據(jù)采集分析、取證分析、秘密解析、互聯(lián)網(wǎng)資源服務(wù)與支持等等。” 

    電子數(shù)據(jù)云平臺的運(yùn)用在司法實(shí)踐中會帶來哪些變化?周頌東介紹說，通過大量數(shù)據(jù)的積累，建立數(shù)據(jù)分析模型，可以大大提高分析的準(zhǔn)確性和效率。比如，通過一個地區(qū)某一類犯罪發(fā)生的時間、地點(diǎn)、被侵害對象等大量數(shù)據(jù)的積累和對其規(guī)律的分析，可以有效地防御、控制和打擊此類犯罪。 

    江蘇省無錫市檢察院副檢察長何洪輝介紹，按照修改后刑訴法對規(guī)范執(zhí)法的要求，無錫市檢察機(jī)關(guān)前瞻性地建設(shè)以同步錄音錄像技術(shù)為支撐的辦案工作區(qū)，以偵查基礎(chǔ)信息平臺為核心的信息情報(bào)采集和檢索系統(tǒng)，積極嘗試運(yùn)用手機(jī)取證、計(jì)算機(jī)取證、話單分析和偵碼定位等信息化偵查技術(shù)手段，逐步建立起基本適應(yīng)新形勢需要的職務(wù)犯罪偵查模式，有效提升了職務(wù)犯罪偵查的法治化工作水平。 

    人員挑戰(zhàn):怎么用好電子證據(jù)這把劍 

    對“大數(shù)據(jù)時代的職務(wù)犯罪偵查模式”，部分與會代表提出不同看法。 

    廣東省深圳市檢察院反貪局指揮中心檢察員陳景春介紹，對于這種新的偵查模式，很多人不清楚干什么、怎么干，存在重視買設(shè)備輕視實(shí)際應(yīng)用，或者信息共享差、無統(tǒng)一偵查信息平臺等現(xiàn)象，一些基層檢察院數(shù)據(jù)處理的專業(yè)人才也相對缺失。在陳景春看來，理念的轉(zhuǎn)變是邁出新偵查模式的第一步，此外還要實(shí)現(xiàn)人文偵查向數(shù)理偵查轉(zhuǎn)變、粗獷型偵查向精細(xì)型偵查轉(zhuǎn)變、經(jīng)驗(yàn)型偵查向系統(tǒng)型偵查轉(zhuǎn)變，手工依賴性向網(wǎng)絡(luò)依賴性轉(zhuǎn)變、單一型向復(fù)合型偵查轉(zhuǎn)變、傳統(tǒng)型向創(chuàng)新型偵查轉(zhuǎn)變。 

    浙江省紹興市檢察院偵查信息處副處長邵娟英認(rèn)為，運(yùn)用大數(shù)據(jù)偵查模式，除了構(gòu)建信息化偵查平臺，還要成立專門的偵查信息機(jī)構(gòu)、培養(yǎng)高端的數(shù)據(jù)科學(xué)人才、建立科學(xué)的數(shù)學(xué)模型。 

    “大數(shù)據(jù)偵查”模式如此“高大上”，偵查人員能適應(yīng)嗎?技術(shù)人員和偵查人員如何配合?這是不少與會專家提出的共同疑問。一些專家提出，偵查人員應(yīng)轉(zhuǎn)變辦案理念，提高對偵查信息技術(shù)的認(rèn)識。技術(shù)人員要樹立偵查意識，強(qiáng)化信息技術(shù)應(yīng)用能力。還要加強(qiáng)偵技配合，才能提高檢察技術(shù)運(yùn)用效果。而中國人民大學(xué)物證技術(shù)鑒定中心副主任謝君澤認(rèn)為，大多數(shù)電子取證是簡單且快速的，偵查人員可以掌握。并且，在發(fā)現(xiàn)信息在案件中的偵查價值上，偵查人員具有天生的優(yōu)勢。具體到查辦案件時，電子取證應(yīng)與審訊相結(jié)合，邁向“取、檢、用一體化”。 

    法律挑戰(zhàn):制度建設(shè)與機(jī)制建設(shè)有待深化 

    有效獲得電子證據(jù)可以避免刑訊逼供的發(fā)生、減低錯案發(fā)生的概率、提高查辦案件的效率和成功率已經(jīng)成為共識。但是，這一切都有賴于電子取證的規(guī)范化發(fā)展。方曉琳說，實(shí)踐中，偵查信息化建設(shè)特別是電子取證工作仍然不同程度地存在程序不嚴(yán)、取證不全、運(yùn)用不足等問題。 

    “雖然電子證據(jù)已經(jīng)過十余年的發(fā)展，但如果放到歷史的長河中，這個學(xué)科的發(fā)展才剛剛開始，在證據(jù)立法、司法實(shí)踐、服務(wù)辦案的工作機(jī)制方面，在技術(shù)創(chuàng)新和應(yīng)用方面都有很多工作要做，有很多問題要研究?！壁w志剛認(rèn)為。 

    在電子取證的程序方面，對“手機(jī)”這一代表性電子數(shù)據(jù)載體進(jìn)行取證是專家爭議的焦點(diǎn)問題之一。四川大學(xué)法學(xué)院教授張斌提出，偵查人員在未獲得搜查令時不能對手機(jī)進(jìn)行取證。而劉品新認(rèn)為，對電子證據(jù)的認(rèn)識，有些問題需要厘清。實(shí)際上，對案件現(xiàn)場的任何證據(jù)都可以進(jìn)行勘驗(yàn)，不僅包括文書、指紋等傳統(tǒng)證據(jù)，也自然包括手機(jī)記載的電子數(shù)據(jù)這種證據(jù)。因此，對電子數(shù)據(jù)進(jìn)行取證，在程序上不存在時間點(diǎn)的法律障礙。當(dāng)然，為了進(jìn)一步規(guī)范電子數(shù)據(jù)的取證，有必要在法律法規(guī)中對此問題予以明確，讓取證工作進(jìn)一步規(guī)范化。 

    對于大數(shù)據(jù)給生活、司法實(shí)踐帶來的變化，有學(xué)者提出了一些不同的看法。大數(shù)據(jù)是個新生事物，其運(yùn)用涉及的法律問題非常多，公民的隱私權(quán)保護(hù)就是其中之一，具體到司法實(shí)踐的電子取證工作中，如何規(guī)范相關(guān)工作是法治建設(shè)的重要課題。 

    中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院教授王晶提出，應(yīng)對偵查中電子數(shù)據(jù)取證的具體程序進(jìn)行立法，規(guī)范電子數(shù)據(jù)的收集、保全、審查、提交，同時建立偵查中電子證據(jù)取證的當(dāng)事人救濟(jì)制度，保障當(dāng)事人的知情權(quán)、申訴權(quán)、獲得賠償權(quán)。一些與會代表認(rèn)為，展望刑事程序中電子數(shù)據(jù)規(guī)則的未來發(fā)展，需要樹立電子數(shù)據(jù)特殊證據(jù)規(guī)則的基本理念，并結(jié)合我國和國際經(jīng)驗(yàn)對取證、審查認(rèn)定等規(guī)則加以完善。 

    要“戴著枷鎖”舞劍——這是與會專家的共同認(rèn)識。電子取證工作既要在科學(xué)性的框架內(nèi)進(jìn)行，也要在法律法規(guī)指定的軌道上運(yùn)行。為提升職務(wù)犯罪偵查的法治化水平，不少檢察院出臺了電子取證工作意見，明確規(guī)范了檢察技術(shù)信息部門的工作職責(zé)、受理程序、辦案期限。而取證的相關(guān)審批程序和具體工作，更要嚴(yán)格依照刑事訴訟法的規(guī)定進(jìn)行。 

    “任何偵查活動的開展都必須按照法治的精神和原則進(jìn)行。”中國人民大學(xué)法學(xué)院副院長時延安認(rèn)為，電子取證、電子證據(jù)作為一個新鮮事物，有一個逐步制度化、規(guī)范化的過程，需要法學(xué)研究不斷給予積極的理論支持，并推動相關(guān)立法和司法解釋的出臺。江蘇省無錫市檢察院檢察長蔣永良表示，新形勢下加強(qiáng)“兩化”建設(shè)，強(qiáng)化電子證據(jù)運(yùn)用，需要學(xué)術(shù)研究與偵查實(shí)踐相結(jié)合，不斷探索研究偵查方式轉(zhuǎn)型升級的新思路、新舉措，有效開創(chuàng)職務(wù)犯罪偵查工作的新局面。 

    研討會由中國人民大學(xué)法學(xué)院、最高檢檢察技術(shù)信息研究中心主辦，江蘇省無錫市檢察院、中國人民大學(xué)法學(xué)院證據(jù)學(xué)研究所承辦。