從嫖宿幼女罪看專家立法

劉洪波 今天 10:22

最高法終于表態(tài)，贊成廢除嫖宿幼女罪，希望與社會(huì)各界共同推動(dòng)盡快廢除該項(xiàng)罪名。

嫖宿幼女罪近年?duì)幾h頻起，準(zhǔn)確地說，可謂引起社會(huì)強(qiáng)烈憤怒。在沒有這一罪名前，人人都知道與幼女發(fā)生性關(guān)系就強(qiáng)奸論處，并受從重處罰。有了這一罪名，相應(yīng)行為首先區(qū)分強(qiáng)奸還是嫖宿，強(qiáng)奸幼女重處，嫖宿幼女輕處。

嫖宿幼女罪細(xì)分了與幼女發(fā)生性關(guān)系的犯罪，看似更加“科學(xué)”，實(shí)則改變了社會(huì)共識(shí)和司法行為。司法實(shí)踐上，一些侵害幼女的重大性犯罪案，因定性為嫖宿幼女，僅被判處5年左右刑期，民怨騰起。社會(huì)效果上，嫖宿幼女罪分離強(qiáng)奸與嫖宿之后，性侵幼女的犯罪漸成性犯罪的趨勢(shì)。犯罪理論上，嫖宿幼女罪相當(dāng)于認(rèn)可了幼女的“賣淫女”身份，違背“未成年人不具有完全行為能力”的邏輯。由此，嫖宿幼女罪可謂無一是處。

嫖宿幼女罪的立法，就是承認(rèn)性侵幼女有強(qiáng)奸和嫖娼的區(qū)別，于是一旦性侵了幼女，犯罪人就爭(zhēng)相表白“雙方自愿”、“確實(shí)不知是幼女”。這一罪名與其說抑制了性侵幼女的犯罪沖動(dòng)，不如說刺激了以幼女為侵害對(duì)象的特殊趣味。犯罪人接收到了奸幼可以是嫖娼的有用信息，引誘、哄騙和尋求幼女進(jìn)行性交易將付出較低的成本，將幼女拉入性交易的市場(chǎng)化過程也得以展開。

在這一罪名廣受抨擊之時(shí)，專家適時(shí)救場(chǎng)，解釋嫖宿幼女罪如何在立法意圖和司法實(shí)踐上更加有力的打擊奸幼行為。專家說，這一罪名考慮到奸幼行為中有幼女賣淫，與強(qiáng)奸中的受害有一定區(qū)別，所以單獨(dú)定罪，屬于妨害社會(huì)管理秩序罪的類別。這是為了區(qū)分普通嫖娼與嫖宿幼女，普通嫖娼并不以犯罪論，將嫖宿幼女定罪是一種威懾，不是放縱，而且普通強(qiáng)奸一般判3到10年，嫖宿幼女要判5至15年，還重于普通強(qiáng)奸。

專家為“嫖宿幼女罪”辯護(hù)，比較了嫖宿幼女重于普通嫖娼和普通強(qiáng)奸，但原本嫖宿幼女即是強(qiáng)奸幼女，這一點(diǎn)他們就沒有興趣比較了，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為把“嫖宿幼女”視為強(qiáng)奸幼女“從立法技術(shù)處講是不太科學(xué)的”，分而論之，就“科學(xué)”了。區(qū)分普通嫖娼與嫖宿幼女，專家的“科學(xué)”意圖得以實(shí)現(xiàn)。而這一罪名的社會(huì)效果、司法效果和理論沖突，已經(jīng)對(duì)這種自我陶醉的“科學(xué)”掌了嘴。

說到嫖宿幼女罪的立法起因，一位專家說，“一名幼女，性成熟比較早，其他人不易辨別，她自己隱瞞年齡，這種情況對(duì)方和她發(fā)生關(guān)系后”，要按強(qiáng)奸定罪不科學(xué)。問題在于，幼女還是非幼女，標(biāo)準(zhǔn)在14歲，一名幼女是否年滿14歲，多一天還是少一天或許難以辨別，但她是14歲還是18歲，是否成年，卻不是難于分辨的。你在意她滿沒滿14歲，無非是她作為性對(duì)象是否產(chǎn)生法律后果，這就是年滿14歲的意義嗎？

面對(duì)世界一些發(fā)達(dá)國(guó)家并無嫖宿幼女罪的質(zhì)疑，專家表示，實(shí)際上法國(guó)、德國(guó)、奧地利、荷蘭等大陸法系國(guó)家都有類似“嫖宿幼女罪”的規(guī)定，英美法系的加拿大也有，例如加拿大奸淫幼女罪強(qiáng)調(diào)幼女不滿14周歲，而類似嫖宿幼女的規(guī)定則強(qiáng)調(diào)不滿18周歲。哦，原來有例子，但加拿大還知道嫖宿幼女要嚴(yán)格到18歲，而不是14歲以上就可以嫖宿了。

法律需要參照“發(fā)達(dá)國(guó)家”，并無不可，甚至必要。所謂法的精神，本身就得自于學(xué)習(xí)西方。然而，法律是隨著社會(huì)不斷發(fā)展而生成，還是先行生成然后導(dǎo)致了國(guó)家發(fā)達(dá)？法律能體現(xiàn)人類共通的精神，但條則源于社會(huì)治理的需要。以發(fā)達(dá)國(guó)家為典則，一個(gè)法條要不要有，贊之者引發(fā)達(dá)國(guó)家有，駁之者稱發(fā)達(dá)國(guó)家無；好像法條不是源于治理的實(shí)踐，而是神啟于發(fā)達(dá)國(guó)家，這難道不荒謬嗎？大陸法系、英美法系、各國(guó)立法，想通過抄引摘錄弄出怎樣的律條都容易找到例證，但中國(guó)在哪里呢，它難道只是一個(gè)在法律上需要改變的對(duì)象，而不是一個(gè)需要立基于其民眾和社會(huì)的實(shí)情加以治理的國(guó)家？

法律是實(shí)現(xiàn)公正的手段。公正是什么呢？它既是法律專家們“科學(xué)”上的理想，更是社會(huì)的共同理想和社會(huì)的實(shí)踐過程。然而，“專家意見”很容易寫進(jìn)法律，社會(huì)意見則更容易被視為需要改變的“群盲之見”。1997年3月1日印發(fā)刑法修訂草案，嫖宿幼女仍按強(qiáng)奸定罪；12天后草案通過，嫖宿幼女單獨(dú)定罪。這曾作為專家意見被采納的好事情。短短12天，專家的意見就作為法律得以通過。

一些人說，嫖宿幼女罪的立法原意是區(qū)分普通嫖娼。不知立法意圖是什么意思，它是立法機(jī)關(guān)的意圖，還是立法者的意圖？區(qū)分普通嫖娼與嫖宿幼女，兌現(xiàn)了專家們“科學(xué)立法”的意圖，但它不可能是立法的意圖。立法意圖是法律意欲實(shí)現(xiàn)的目的，說到底是實(shí)現(xiàn)有效的治理，它從來不是法條的科學(xué)性。“科學(xué)立法”重要，在于它有利于法律的完善，而不是要滿足學(xué)者的興趣，而且立法是否科學(xué)，立法意圖是否實(shí)現(xiàn)，終究是社會(huì)來實(shí)踐評(píng)價(jià)的。

人們認(rèn)為幼女不具備作出賣淫決定的能力，專家認(rèn)為存在嫖宿幼女的行為，結(jié)果是專家意見在12天之內(nèi)變成了法律。還有比這更尊重專家的嗎？專家立法，還是民眾立法，豈止體現(xiàn)于嫖宿幼女罪一例？

這個(gè)社會(huì)曾經(jīng)有過反智主義的狂飆，也經(jīng)歷了“專家治國(guó)”的過程，專家意見成為治理的圭臬，一切治理行為由專家來背書其合理性，專家的陣營(yíng)因是否得見于權(quán)門而分化，勝利者洋洋自許，不利者怨聲載道。但總體而言，專家因?yàn)闄?quán)勢(shì)而謀、為資本而謀，而成其“官產(chǎn)學(xué)”鐵三角中的一角。

官本主義、資本主義，均曾有之，學(xué)者為官本所吸納，或?yàn)橘Y本而奔忙?！肮佼a(chǎn)學(xué)”鐵三角的形態(tài)隨時(shí)而變，部分人在局，部分人出列，但民眾未成為主體性力量，而是三者共同排斥、貶低的對(duì)象，則不曾改變。

（責(zé)任編輯：楊光）