一、基本案情

　　某國有醫(yī)藥企業(yè)成立于1951年，主要從事中藥材、中成藥、中藥飲片、化學藥制劑等醫(yī)藥產品的許可經營。2011年5月，某市國家稅務局稽查局對其2008年1月1日到2009年12月31日期間的涉稅情況進行了檢查。針對檢查過程中發(fā)現的賬載進項稅額與已簽合同記載的進項稅額包括進貨入庫單記載的金額換算進項稅額之間差異很大的問題，稅務機關的稽查結論認為，公司的進項稅額存在實物未入庫虛假抵扣、發(fā)票無對應資金物流、偽造出庫單、抵扣清單不符、未入庫等情況，“虛開增值稅發(fā)票”應轉出進項稅額不能抵扣的部分為：2008年19,136,885.54元，2009年28,325,746.50元。銷項稅額實際未作銷售或銷售情況不符的部分為：2008年增值稅票稅額1,285,398.22元，普通發(fā)票稅額2,132,216.33元；2009年稅額2,006,543.47元。以上共計涉及稅款5,288萬元。企業(yè)認為，公司為現代化發(fā)展引進了外部人員并給予了較大的自主權，財務制度存在缺陷導致對增值稅專用發(fā)票的管理出現了混亂，后來又積極配合稅務機關的檢查，不存在主觀故意，因此希望稅務機關酌情考慮，寬大處理。

　　二、本案涉稅法律分析

　　（一）公司的行為性質

　　我國《增值稅暫行條例》中規(guī)定，納稅人銷售貨物或者應稅勞務，應當向索取增值稅專用發(fā)票的購買方開具增值稅專用發(fā)票，并在增值稅專用發(fā)票上分別注明銷售額和銷項稅額。增值稅專用發(fā)票的開具除應當遵守發(fā)票管理的一般規(guī)則外，銷售額、銷售稅額、購買方還應當符合交易實質。違反交易實質的行為構成“虛開增值稅專用發(fā)票”的行為。《刑法》第205條對“虛開增值稅專用發(fā)票”的行為進行了界定：虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。

　　從企業(yè)的實際情況來看，2008年到2009年之間，已簽訂的合同明細賬列示的進項稅額與已抵扣進項稅額、已簽訂合同明細賬未列示與進貨入庫清算、進貨入庫清單與已簽合同明細賬記賬之間均存在一定差異，主要表現為：簽訂合同的單位與發(fā)票開具的單位不符，商品入庫時間與增值稅發(fā)票取得時間之間不一致，發(fā)票取得途徑存在一定問題，存在代開、虛開增值稅專用發(fā)票的情況，財務管理混亂等；并因此造成了稅款上的少繳。因此，公司在“虛開增值稅專用發(fā)票”上存在一定的責任風險。

　?。ǘ┍景钢泄镜姆娠L險分析

　　1、行政責任風險

　　根據《中華人民共和國稅收征收管理法》（新稅收征管法）第六十三條的規(guī)定，納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證，或者在賬簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經稅務機關通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報，不繳或者少繳應納稅款的，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務機關追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　2、刑事責任風險

　　《刑法》第二百零五條規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票行為一旦被認定為犯罪，牽涉單位與相關責任人的“雙罰制”?！缎谭ā穼⒇熑沃黧w規(guī)定為“直接負責的主管人員和其他直接責任人員”，在具體操作中，可能涉及公司法定代表人、財務負責人、直接經手增值稅發(fā)票的財務人員、以及申請領用增值稅專用發(fā)票的銷售人員等。鑒于本案屬于某市國稅局與某市公安局聯(lián)合辦理的重大涉稅案件，主犯存在判處無期徒刑的可能性較大。

　　3、調增企業(yè)所得稅及罰款的風險

　　從稅務機關的稽查結論當中可以推知，2008年到2009年之間，已簽訂的合同明細賬列示的進項稅額與已抵扣進項稅額、已簽訂合同明細賬未列示與進貨入庫清算、進貨入庫清單與已簽合同明細賬記賬之間均存在一定差異，主要表現為：未入庫虛假抵扣、發(fā)票無對應資金物流、偽造出庫單、清單不符、未入庫等情況。由于進項發(fā)票認定為虛開，以上涉稅成本發(fā)票、收入也存在被稅務機關調整的風險，并因此而引起企業(yè)所得稅稅收事項的行政處罰程序，涉及企業(yè)所得稅稅款約為7，000多萬元，行政罰款數額也通常是0.5倍至5倍。

　　三、華稅觀點

　　鑒于以上風險的存在，企業(yè)應當積極應對此次稅務稽查事項，從企業(yè)的經營特點和實際經營情況出發(fā)，與稅務機關取得一致，爭取減少可能造成的損失。

　　1、從公司經營模式上進行說明

　　《增值稅暫行條例實施細則》第十條規(guī)定：“單位租賃或者承包給其他單位或者個人經營的，以承租人或者承包人為納稅人?！逼髽I(yè)租賃或承包給他人經營，使企業(yè)的所有權和經營權相分離，承租人或承包人在享有企業(yè)經營權的同時，相應地要獨立地承擔民事及法律義務和責任。因此，稅法將承租人或承包人規(guī)定為增值稅納稅人。因此，外部業(yè)務人員與企業(yè)之間簽訂《勞動合同》或《勞務合同》、《承包合同》，雙方之間對納稅義務的分配，對于雙方之間稅法關系的定性是有影響的。建議企業(yè)提供相關合同與公司制度，對企業(yè)與業(yè)務員之間的具體法律關系與公司歷史情況，對此部分進行說解，還原歷史情形，明確公司與業(yè)務人員之間的稅法責任分配。

　　2、澄清公司之主觀故意形態(tài)

　　公司“百年老店”的身份，以及并不樂觀的經營情況、利潤情況說明，老舊企業(yè)在現代化轉型過程中存在的一些問題。但公司的悠久歷史、良好的記錄也同時說明，公司整體并不存在借經營之機，侵占國家稅款，危害社會利益的動機和行為。公司的業(yè)務模式的變革本來屬于對于公司歷史情況的革新，其主觀為通過新的人員的引進與新的經營模式的嘗試，為企業(yè)帶來更好的發(fā)展前景，為職工提供更加完善的福利。但在轉型過程中，公司延續(xù)使用多年的舊有財務制度，公司的老員工對現行稅法的具體規(guī)范缺乏了解，稅務風險控制的意識相對薄弱，與新的經營模式對接便出現了一定障礙。按照稅務機關提出的意見，積極整改并查補少繳的稅款，對公司的財稅制度進行重點規(guī)范，加強管理，提高人員素質，也從另一方面說明，企業(yè)并不存在“偷逃稅款”的主觀故意。

　　3、從善意取得角度進行補充解釋

　　增值稅發(fā)票虛開的善意取得是指，購貨方與銷售方存在真實的交易，銷售方使用的是其所在省（自治區(qū)、直轄市和計劃單列市）的專用發(fā)票，專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數量、金額及稅額等全部內容與實際相符，且沒有證據表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的，對購貨方不以偷稅或者騙取出口退稅論處。納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票指購貨方與銷售方存在真實交易，且購貨方不知取得的增值稅專用發(fā)票是以非法手段獲得的。從公司情況來看，雖然存在發(fā)票、合同與增值稅抵扣之間的差異，但是公司所從事業(yè)務為醫(yī)藥，是實際經營的企業(yè)，在多年內向國家上繳了數額可觀的稅款，并且發(fā)票的開具有合同行為作為基礎交易，經營性質也符合增值稅專用發(fā)票的使用范圍，因此與“偽造、為他人虛開”等性質的行為是存在一定區(qū)別的。

　　4、積極進行行政程序的應對

　　一般稅務爭議會經過下列階段：稅務處罰告知書→稅務處罰事項告示書→稅務約談→聽證程序→稅務處理與處罰→復議與訴訟。企業(yè)應當積極應對稅務稽查當中出現的問題，與稅務機關積極說解、溝通，充分解釋企業(yè)的經營狀況、歷史問題、財務與業(yè)務管理的流程，以及造成企業(yè)增值稅專用發(fā)票現狀的深層原因。回答稅務機關的訊問以及進行書面材料遞交的過程中，嚴格按照《增值稅暫行條例》、《稅收征收管理法》等的各項規(guī)定，按照事實與法律配合稅務機關的相關工作，爭取降低其中存在的涉稅風險。鑒于本案涉嫌稅額巨大，攸關企業(yè)生死，故企業(yè)應充分做好申請稅務聽證、申請行政復議、提起行政訴訟的行政救濟準備，以維護企業(yè)的合法權益，減少經濟損失。該救濟程序的正當行使也為法定代表人個人責任的減輕，亦有較大的意義。

　　5、少繳稅款數額的認定

　　在稅務機關的稽查結論中，以存在未入庫虛假抵扣、發(fā)票無對應資金物流、偽造出庫單、清單不符、未入庫等情況為由，將發(fā)票、貨物及賬目不一致的地方全部加法計算涉及稅款的數額，該數額與“少繳稅款的數額”是存在差異的。在發(fā)票與實際銷售不一致的情況下，或存在僅僅是發(fā)票名稱、接受單位的錯誤，并沒有實際上造成稅款的流失的情形，在結果上沒有侵害國家稅權。在損害結果有差別的情況下，對企業(yè)行政責任和刑事責任的認定也會存在一定的差異。對于這一部分，應當與稅務機關積極溝通，對少繳稅款的具體數額達成一致，盡量減低對企業(yè)造成的影響。