界定“傍名牌”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，一般應(yīng)從4個(gè)方面把握：一是在主觀方面，行為人具有惡意，存在主觀過(guò)錯(cuò)，行為人實(shí)施“傍名牌”行為的目的就是利用他人商譽(yù)，仿冒知名企業(yè)的商標(biāo)或字號(hào)，謀取不當(dāng)利益；二是在客觀方面，人為制造權(quán)利沖突，使之在表面上具有合法性，主要表現(xiàn)為，行為人未經(jīng)權(quán)利人許可，擅自在其生產(chǎn)（銷(xiāo)售）的商品上突出使用與知名商標(biāo)、知名企業(yè)字號(hào)相同或近似的商標(biāo)、字號(hào)、特有名稱，雖具有工商登記注冊(cè)的合法形式，但在實(shí)際使用中造成了市場(chǎng)混淆，引起消費(fèi)者誤認(rèn)誤購(gòu)的后果；三是在客體方面，“傍名牌”行為侵犯了知名企業(yè)字號(hào)在先權(quán)和商標(biāo)專用權(quán)，損害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂了公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序；四是在主體方面，行為主體是經(jīng)營(yíng)者，即從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。

　　“傍名牌”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的社會(huì)危害性主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　嚴(yán)重?fù)p害了名牌企業(yè)的合法權(quán)益。企業(yè)創(chuàng)建名牌需要付出極大的物力、財(cái)力、智力，需要很長(zhǎng)時(shí)間，一旦被假冒、仿冒，可能會(huì)在很短時(shí)間內(nèi)遭受重創(chuàng)。

　　嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的合法權(quán)益?！鞍啤辈徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為極易引起消費(fèi)者誤認(rèn)誤購(gòu)，一旦出現(xiàn)糾紛，消費(fèi)者的合法權(quán)益很難得到有效保護(hù)。

　　嚴(yán)重?cái)_亂了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，破壞了公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境。

“傍名牌”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的主要表現(xiàn)形式

　　1.利用商標(biāo)制造權(quán)利沖突

　　包括使用與他人注冊(cè)商標(biāo)或馳名商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識(shí)，以及使用與他人企業(yè)名稱中的字號(hào)相同或近似的標(biāo)識(shí)的情形。行為人故意制造這種沖突，目的就是為了導(dǎo)致市場(chǎng)混淆，搭他人“便車(chē)”，是一種明顯的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

　　2.利用商品名稱、包裝、裝潢制造權(quán)利沖突

　　包括使用與他人注冊(cè)商標(biāo)或知名商品特有名稱、包裝、裝潢相同或近似的標(biāo)識(shí)的情形。

　　3.利用企業(yè)名稱、字號(hào)制造權(quán)利沖突

　　包括使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識(shí)，以及使用與他人在先企業(yè)名稱使用相同或近似的標(biāo)識(shí)的情形。

　　隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和工商機(jī)關(guān)執(zhí)法力度的不斷加大，“傍名牌”行為已經(jīng)從低端走向高端，從簡(jiǎn)單的商標(biāo)與商標(biāo)之間的假冒、仿冒，轉(zhuǎn)為利用企業(yè)名稱分級(jí)登記制度制造市場(chǎng)混淆誤認(rèn)，這也是近些年來(lái)“傍名牌”行為較為突出的表現(xiàn)形式。

　　4.利用廣告語(yǔ)“傍名牌”的行為

　　即在商品的包裝或廣告宣傳中對(duì)商品的產(chǎn)地、生產(chǎn)者進(jìn)行虛假表示或虛假宣傳的行為，以此誤導(dǎo)消費(fèi)者，使其作出錯(cuò)誤的消費(fèi)判斷和選擇。

　　5.利用域名制造的“傍名牌”行為

　　這種“傍名牌”行為主要是通過(guò)注冊(cè)和他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的網(wǎng)絡(luò)域名，并銷(xiāo)售相同或類(lèi)似商品，造成消費(fèi)者誤認(rèn)。

　　近年來(lái)，“傍名牌”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的表現(xiàn)形式又有了新的變化，由以往低端、簡(jiǎn)單的假冒、仿冒，發(fā)展為在境內(nèi)外注冊(cè)公司，以授權(quán)、許可、監(jiān)制等方式仿冒名牌商品的行為。主要有以下4種表現(xiàn)形式：

　　將馳名（著名）商標(biāo)或知名企業(yè)字號(hào)在境外或其他地區(qū)注冊(cè)為企業(yè)名稱或商標(biāo)，然后以企業(yè)的名義，授權(quán)或委托境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)同類(lèi)產(chǎn)品，在產(chǎn)品或包裝、裝潢上突出使用與馳名（著名）商標(biāo)、知名企業(yè)字號(hào)相同或近似的企業(yè)名稱、商標(biāo)，誤導(dǎo)消費(fèi)者。

　　將在境內(nèi)注冊(cè)的商標(biāo)依法轉(zhuǎn)讓給自己在境外注冊(cè)的“傍名牌”企業(yè)，再由境外企業(yè)通過(guò)商標(biāo)許可使用、授權(quán)使用等方式，許可境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)、銷(xiāo)售，突出“傍名牌”境外企業(yè)名稱。

　　在境外先注冊(cè)一個(gè)企業(yè)名稱與國(guó)際品牌企業(yè)相似的公司，然后在自己生產(chǎn)（銷(xiāo)售）的產(chǎn)品上標(biāo)注由這家公司監(jiān)制的字樣，使消費(fèi)者產(chǎn)生國(guó)際名牌企業(yè)對(duì)該產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量監(jiān)控與質(zhì)量保證的錯(cuò)覺(jué)。

　　將馳名（著名）商標(biāo)和知名企業(yè)字號(hào)在境外注冊(cè)為企業(yè)名稱后，將他人馳名（著名）商標(biāo)和知名企業(yè)字號(hào)拆開(kāi)，以境外企業(yè)名義在商標(biāo)局注冊(cè)兩個(gè)或多個(gè)商標(biāo)，再組合使用，使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)。

“傍名牌”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的執(zhí)法難點(diǎn)及建議

　　一是法律、法規(guī)不盡完善。目前，工商機(jī)關(guān)查處“傍名牌”行為主要依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《商標(biāo)法》，對(duì)于以登記注冊(cè)等合法形式掩蓋的商標(biāo)侵權(quán)行為或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，由于法律依據(jù)尚不夠充分，執(zhí)法人員往往比較被動(dòng)。查處“傍名牌”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，不僅要求執(zhí)法人員具有一定的識(shí)別能力，而且要求執(zhí)法人員對(duì)于一些新出現(xiàn)的、復(fù)雜的“傍名牌”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，能夠準(zhǔn)確地適用法律，包括對(duì)混淆的認(rèn)定、近似的認(rèn)定等，都是執(zhí)法人員面臨的難題。

　　二是現(xiàn)行法律制度特別是《商標(biāo)法》和《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》之間存在一些盲區(qū)，使不法經(jīng)營(yíng)者有機(jī)可乘。“傍名牌”行為主要體現(xiàn)為將他人的注冊(cè)商標(biāo)中的文字登記為企業(yè)名稱或者將他人知名的企業(yè)字號(hào)登記為自己的企業(yè)名稱。在我國(guó)，商標(biāo)注冊(cè)和審核是由國(guó)家工商總局商標(biāo)局統(tǒng)一管理，企業(yè)名稱的登記注冊(cè)則由各地工商機(jī)關(guān)的登記機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。而且，企業(yè)名稱實(shí)行分級(jí)登記管理，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》只要求登記的企業(yè)名稱在登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已經(jīng)登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或近似，并不涉及轄區(qū)外的企業(yè)名稱。因此，名牌企業(yè)被“傍”的可能性非常大，加上各地工商機(jī)關(guān)之間尚沒(méi)有形成統(tǒng)一的信息平臺(tái)，使得不法行為人有機(jī)可乘。

　　三是現(xiàn)行法律對(duì)“傍名牌”行為的處罰力度較小，造成違法成本與受侵害企業(yè)所受損失相比，違法成本過(guò)低。

　　針對(duì)以上問(wèn)題，筆者提出如下建議：

　　一是將最高人民法院的司法解釋和規(guī)范性文件中關(guān)于認(rèn)定“傍名牌”行為的相關(guān)規(guī)定及時(shí)納入國(guó)家工商總局的規(guī)章范疇。比如，他人企業(yè)名稱與其在先的企業(yè)名稱相同或近似足以混淆商品來(lái)源的行為、將與他人在先知名注冊(cè)商標(biāo)相同的文字，作為企業(yè)名稱的字號(hào)，非突出使用，足以產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的行為等。

　　二是在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為增加兜底條款，同時(shí)增加相應(yīng)罰則，便于規(guī)制各種新型“傍名牌”行為。比如，對(duì)于目前社會(huì)上出現(xiàn)的將與他人在先知名注冊(cè)商標(biāo)相同的文字，作為企業(yè)名稱的字號(hào)，非突出使用，足以產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的行為，最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中指出，企業(yè)名稱中的字號(hào)因使用他人具有較高知名度的注冊(cè)商標(biāo)，不論是否突出使用均難以避免產(chǎn)生市場(chǎng)混淆的，在認(rèn)定構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為后，對(duì)于當(dāng)事人請(qǐng)求判決停止使用或者變更企業(yè)名稱的，應(yīng)當(dāng)給予支持。對(duì)于這種被認(rèn)定為違反誠(chéng)信原則和商業(yè)道德的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)當(dāng)依據(jù)上述文件精神，加大對(duì)“傍名牌”違法行為的打擊力度。

　　三是對(duì)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》與《商標(biāo)法》存在的一些既交叉又不盡完善的規(guī)定進(jìn)行修改。完善企業(yè)名稱登記保護(hù)制度，確定字號(hào)在較大區(qū)域內(nèi)的唯一性原則,建議至少在省級(jí)區(qū)域內(nèi)給予字號(hào)同行業(yè)專用權(quán)保護(hù)；建立字號(hào)、企業(yè)名稱登記的公示制度、異議制度、駁回機(jī)制和事后救濟(jì)機(jī)制，建立完善的企業(yè)名稱爭(zhēng)議解決程序，從源頭上避免和減少字號(hào)重復(fù)的情況發(fā)生。同時(shí),在知名商品對(duì)應(yīng)的知名區(qū)域內(nèi)，給予知名商品的商標(biāo)及生產(chǎn)知名商品的企業(yè)名稱更強(qiáng)大的專用權(quán)保護(hù)，即將知名商標(biāo)、知名企業(yè)名稱納入強(qiáng)制禁止注冊(cè)的范圍。

“傍名牌”不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的法律規(guī)制

　　1.可以適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第（一）項(xiàng)和《商標(biāo)法》第五十二條進(jìn)行規(guī)制的情形

　　當(dāng)事人利用商標(biāo)制造權(quán)利沖突,故意在同一種商品或類(lèi)似商品上使用與他人在先注冊(cè)商標(biāo)或馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的情形。這種情形符合《商標(biāo)法》第五十二條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為。

　　當(dāng)事人利用商品的名稱或裝潢制造權(quán)利沖突,故意在同一種或類(lèi)似商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識(shí)作為商品名稱或者裝潢使用,誤導(dǎo)公眾的情形。這種情形符合《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成了《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

　　當(dāng)事人利用企業(yè)名稱或字號(hào)制造權(quán)利沖突,將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或類(lèi)似商品上突出使用,使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的情形。這種情形符合最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

　　當(dāng)事人將馳名（著名）商標(biāo)在境外或其他地區(qū)注冊(cè)為企業(yè)名稱，然后以企業(yè)的名義，授權(quán)或委托境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)同類(lèi)產(chǎn)品，在產(chǎn)品包裝、裝潢上突出使用與馳名（著名）商標(biāo)相同或近似的企業(yè)名稱、商標(biāo)，誤導(dǎo)消費(fèi)者。如果當(dāng)事人在境外注冊(cè)的是企業(yè)名稱，參照最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第（一）項(xiàng)，屬于《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

　　當(dāng)事人將馳名（著名）商標(biāo)在境外注冊(cè)成企業(yè)名稱后，將他人馳名（著名）商標(biāo)和知名企業(yè)字號(hào)拆開(kāi)，以境外企業(yè)名義在商標(biāo)局注冊(cè)兩個(gè)或多個(gè)商標(biāo)，再組合使用，使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人可以在核定的商品上同時(shí)使用多個(gè)注冊(cè)商標(biāo)，但應(yīng)逐一標(biāo)明注冊(cè)標(biāo)記。多個(gè)注冊(cè)商標(biāo)可以組合使用及并列使用是指正當(dāng)?shù)?、善意的合法使用。如果改變?cè)?cè)商標(biāo)的文字、圖形或其組合，或組合使用后侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，仍是不合法的，同樣屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為。

　　當(dāng)事人利用域名制造“傍名牌”行為，造成消費(fèi)者誤認(rèn)。這種情形符合最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第（三）項(xiàng)規(guī)定，構(gòu)成了《商標(biāo)法》第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

　　2.可以適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第（二）項(xiàng)進(jìn)行規(guī)制的情形

　　對(duì)于仿冒他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名商品的行為，直接依照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第（二）項(xiàng)定性，依據(jù)第二十一條第二款規(guī)定處罰。此外,對(duì)于在非相同非類(lèi)似商品上擅自將他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢作相同或者近似使用，造成或者足以造成混淆或者誤認(rèn)的，也構(gòu)成《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為?！?nbsp; 

　　3.可以適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第（三）項(xiàng)和《產(chǎn)品質(zhì)量法》進(jìn)行規(guī)制的情形

　　利用企業(yè)名稱、字號(hào)制造權(quán)利沖突，未經(jīng)他人許可而使用與他人在先企業(yè)名稱相同、近似的企業(yè)名稱、字號(hào)，造成混淆的情形，構(gòu)成《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第（三）項(xiàng)規(guī)定的擅自使用他人企業(yè)名稱的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條進(jìn)行處罰。

　　當(dāng)事人將知名企業(yè)字號(hào)在境外或其他地區(qū)注冊(cè)為企業(yè)名稱，然后以企業(yè)的名義，以授權(quán)、委托等形式，委托境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)同類(lèi)產(chǎn)品，在產(chǎn)品或包裝、裝潢上突出使用與知名企業(yè)字號(hào)相同或近似的企業(yè)名稱，誤導(dǎo)消費(fèi)者，構(gòu)成擅自使用他人企業(yè)名稱的行為。

　　當(dāng)事人在境內(nèi)注冊(cè)的商標(biāo)依法轉(zhuǎn)讓給自己在境外注冊(cè)的“傍名牌”企業(yè)，再由境外企業(yè)通過(guò)商標(biāo)許可使用、授權(quán)使用等方式，許可境內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)、銷(xiāo)售，突出“傍名牌”境外企業(yè)名稱。