2007年5月26日至27日，中國法學會婚姻家庭法學研究會2007年年會在杭州召開，本次年會的主題是“婚姻家庭中的侵權(quán)行為研究”。來自全國各地的80多位專家學者參加了本次年會?，F(xiàn)將本次年會大家研討的主要問題及相關(guān)學術(shù)觀點綜述如下：
一、夫妻間的侵權(quán)行為
有學者對侵權(quán)行為法理論問題進行研究后認為，（1）關(guān)于侵權(quán)行為的界定，有二種學說即法定義務(wù)違反說和法定利益侵犯說。在上述二種理論中，法定義務(wù)違反說屬于經(jīng)典的侵權(quán)行為理論，它的指導(dǎo)思想是明確區(qū)分侵權(quán)行為同違約行為或其他違法行為。侵權(quán)行為的概念應(yīng)作如下界定：所謂侵權(quán)行為是指行為人違反某種法定或約定的義務(wù)，實施損害他人受法律保護的利益并且對其可予救濟的民事違法行為；（2）侵權(quán)行為法的目的是為了平衡社會利益，并最終確保所涉及到的各種社會利益的平衡發(fā)展，避免某種社會利益的實現(xiàn)以損害其他社會利益作為代價；（3）侵權(quán)責任僅僅有兩種形式，即過錯侵權(quán)責任和嚴格侵權(quán)責任。除此以外，行為人對他人的損害不應(yīng)當承擔責任。在我國，公平責任不存在合法的制定法上的根據(jù)，是中國計劃經(jīng)濟時代欠缺社會保障制度的產(chǎn)物；它違反了社會的公共利益，不利于鼓勵被告積極作為，是早期社會結(jié)果責任的典型反映；同時，公平責任也僅僅是我國法律和司法判例認可的責任根據(jù)，當今兩大法系國家的法律都不認可所謂的公平責任。有鑒于此，我國應(yīng)當廢除所謂的公平責任；（4）我國侵權(quán)法學家習慣對過錯侵權(quán)采取主觀性的分析方法，認為過錯是侵權(quán)人應(yīng)受責難的主觀意愿；目前則大多采取折衷的分析方法。但是，對過錯只能采取客觀的分析方法，過錯不過是行為人違反某種民事義務(wù)的客觀行為，只要有此種義務(wù)的違反行為并因此而導(dǎo)致受害人損害，則侵害人即應(yīng)對受害人承擔損害賠償?shù)姆韶熑?。因此，對侵?quán)過錯既不能采取主觀性的分析方法，也不能采取折衷的分析方法。
有學者對夫妻生育權(quán)之侵權(quán)問題進行研究后認為，法律賦予妻子享有生育決定權(quán)，丈夫不得強迫妻子生育，妻子單方終止妊娠不構(gòu)成對丈夫生育權(quán)的侵害。夫妻在生育利益上的沖突，可通過離婚救濟途徑得以化解。
有學者對夫妻性暴力問題進行研究后認為，夫妻性暴力是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，發(fā)生在夫妻之間的與性有關(guān)的暴力行為，主要指丈夫?qū)ζ拮訉嵤┑膹娖刃孕孕袨?。在現(xiàn)實生活中，若丈夫違背妻子的意愿，強行與妻子發(fā)生性行為，給妻子造成了精神損害時，則構(gòu)成民事侵權(quán)行為，無論當事人是否提起離婚訴訟，過錯方配偶應(yīng)當承擔精神損害賠償。
有學者對防治家庭暴力立法進行研究后認為，我國反家庭暴力立法是我國法律移植的一個成功典型。中國歷史中重視家庭價值的傳統(tǒng)既是官方也是民間能夠迅速接受國外反家庭暴力法律思想的歷史文化基礎(chǔ)，也是中國構(gòu)建反家庭暴力立法的本土因素。但是，這種傳統(tǒng)使我國的反家庭暴力立法與國外建立在社會性別和人權(quán)理論基礎(chǔ)上的家庭暴力理論之間存在一定的差異，在現(xiàn)行法律中表現(xiàn)為容易在家庭與個人之間抹煞個體的利益。因此，在尊重傳統(tǒng)的家庭價值觀的同時，清除兩性之間的不平等，將是長期的課題。
有學者在探討第三人侵害夫妻身份權(quán)問題時認為，從民法侵權(quán)理論進行分析，第三人侵害夫妻身份權(quán)是一種侵權(quán)行為。這種侵權(quán)行為表現(xiàn)為第三人和婚內(nèi)過錯方均侵害了無過錯方的夫妻基本身份權(quán)，也侵害了夫或妻的忠實請求權(quán)。因此，第三人和婚內(nèi)過錯方均應(yīng)承擔侵權(quán)損害賠償責任。
值得注意的是，關(guān)于婚內(nèi)侵權(quán)責任是本次年會論文交流的熱點問題，主要有兩種觀點：反對追究婚內(nèi)侵權(quán)責任者認為，我國現(xiàn)行的夫妻財產(chǎn)制——法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制，均不能實現(xiàn)婚內(nèi)賠償填補損害的功能。并且，婚內(nèi)賠償對導(dǎo)致婚內(nèi)侵權(quán)的根源毫無涉及，不能治本，即使對過錯方有一定的制約功能，但是如果將夫妻間矛盾訴諸法律，通過法院解決，反而可能激化矛盾，對夫妻關(guān)系造成更多的隱患，不利于婚姻的穩(wěn)定。
贊成追究婚內(nèi)侵權(quán)責任者認為夫妻間的侵權(quán)行為不僅侵犯了夫妻一方的人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益，而且破壞了婚姻關(guān)系和家庭穩(wěn)定，侵權(quán)者應(yīng)當承擔法律責任。關(guān)于婚內(nèi)侵權(quán)承擔的民事責任形式，有學者指出主要有以下幾種：停止侵害行為、賠禮道歉、責令具結(jié)悔過、賠償損失、限制侵害一方的財產(chǎn)處分權(quán)。另有學者專門針對婚內(nèi)財產(chǎn)侵權(quán)進行研究后認為，當前我國確立婚內(nèi)財產(chǎn)侵權(quán)法律制度的基礎(chǔ)已具備，應(yīng)立足以現(xiàn)行民法的一般原理為基礎(chǔ)，結(jié)合繼承法的有關(guān)規(guī)定，充分考慮夫妻間特殊的身份關(guān)系和倫理性，并借鑒國外相關(guān)制度來建構(gòu)我國婚內(nèi)財產(chǎn)侵權(quán)的民事法律救濟體系。還有學者對我國婚內(nèi)侵權(quán)的相關(guān)立法提出建議，認為：（1）目前，最高法院應(yīng)該明確指示地方法院應(yīng)該受理夫妻之間的侵權(quán)訴訟。在將來制定民法典侵權(quán)部分時，明確規(guī)定夫妻之間可以相互提起侵權(quán)之訴；（2）如果夫妻一方違反一般義務(wù)而侵害對方的合法權(quán)益，則適用侵權(quán)的民事責任制度；如果違反夫妻之間的專門義務(wù)，則適用債務(wù)不履行責任制度。在目前我國《民法通則》未對不履行其他義務(wù)應(yīng)該如何承擔責任作出規(guī)定的情況下，應(yīng)該類推適用違反合同的民事責任制度；（3）禁止夫妻濫用權(quán)利等。
此外，學者們還對受虐婦女綜合癥，離婚后撫養(yǎng)制度，離婚經(jīng)濟補償制度，離婚經(jīng)濟幫助制度，離婚損害賠償制度，配偶權(quán)等問題進行了論文交流。
二、兒童最佳利益原則在婚姻家庭關(guān)系中的體現(xiàn)
學者們對 “兒童最佳利益原則”的適用進行了研究討論，主要有以下觀點：
有學者認為，盡管我國現(xiàn)行的離婚親子關(guān)系立法已經(jīng)考慮到了子女利益，并以保護子女權(quán)益為己任，但這種保護仍是以家長和社會利益為視角的，沒有充分考慮子女的權(quán)利和愿望，沒有將他們真正作為權(quán)利主體。以“子女本位”審視我國相關(guān)法律規(guī)定和司法解釋，仍然可以發(fā)現(xiàn)不少“父母本位”立法思想的痕跡。轉(zhuǎn)變立法觀念，完善離婚親子關(guān)系立法勢在必行。
有學者認為，兒童最大利益原則，是聯(lián)合國1989年《兒童權(quán)利公約》所倡導(dǎo)和現(xiàn)代許多國家處理兒童撫養(yǎng)和監(jiān)護問題所遵循的首要原則。為更好地貫徹此原則，澳大利亞政府近年采取了一項重要的改革舉措，設(shè)立了“家庭關(guān)系中心”。它是離婚訴訟前處理子女撫養(yǎng)糾紛的一種新機制。其設(shè)立的根本目的，就是為了指導(dǎo)和幫助分居后或離婚訴訟前的夫妻妥善處理其子女的照顧、撫養(yǎng)和探視等問題。其成功的實踐經(jīng)驗對我國具有較大的借鑒意義。該學者建議在我國各地區(qū)、縣級以上婦聯(lián)組織設(shè)立“婚姻家庭心理咨詢及法律服務(wù)中心”、在鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道辦事處）級婦聯(lián)組織設(shè)立“婚姻家庭心理咨詢及法律服務(wù)所”、在村（居）委會的婦委會設(shè)立“婚姻家庭心理咨詢及法律服務(wù)站”，以指導(dǎo)和幫助分居后或離婚訴訟前的夫妻妥善處理其子女的照顧、撫養(yǎng)和探視等問題，從而保護兒童的最大利益。
也有學者提出確定“子女最佳利益原則”應(yīng)考慮的因素，認為子女最佳利益原則雖然在世界各國普遍被承認為子女監(jiān)護事件之唯一最高準則，但其最大的爭議在于定義的模糊性及給予法官過大的自由裁量空間，法官可輕易將其不確定的想法、怠惰、甚至是偏見，隱藏在此原則之下。對此，英美法國家為法院設(shè)定了一些在決定子女最大利益時，應(yīng)審酌的具體因素，以期使法律更為統(tǒng)一和清晰。英美法的這些成文法、判例與學說對我國具有十分重要的參考價值。
另有學者認為，我國離婚制度中應(yīng)明確規(guī)定“子女最佳利益原則”為確定子女直接監(jiān)護權(quán)的唯一原則。并且，在確定子女直接監(jiān)護權(quán)問題上，應(yīng)從子女的性別、健康情形，人格發(fā)展的需要等多要素出發(fā)，制定參考事由，作為確定標準；在支付撫育費問題上，應(yīng)完善撫育費的計算方法，設(shè)定撫育費最低標準，完善撫育費給付的保障措施，為不能如期如數(shù)領(lǐng)取撫育費的子女提供法律救助措施。
還有學者認為，挪威以其完備的法律制度，豐足的福利供給，大量的社會干預(yù)來保障兒童最佳利益，是貫徹執(zhí)行“兒童最佳利益原則”的卓越代表。我國應(yīng)借鑒挪威兒童保護制度的精髓，尋求適應(yīng)我國國情的路徑，即提升兒童在家庭中的主體地位，同時針對需要公共救助的兒童提供足量的社會福利。
此外，學者們還對我國的親子關(guān)系法律制度，少年司法審判，未成年人監(jiān)護等相關(guān)問題進行了論文交流。
三、老年人的婚姻家庭權(quán)益
有學者對“搭伴養(yǎng)老”現(xiàn)象進行了研究分析后認為，“搭伴養(yǎng)老”是無配偶的男女老人選擇非婚同居處理兩性關(guān)系和養(yǎng)老的一種方式。對此，法律應(yīng)提供充分的資源予以有效的調(diào)整，確認“搭伴養(yǎng)老”同居者共同生活維系的扶養(yǎng)義務(wù)，準用合伙原理處理同居期間產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系，相應(yīng)賦予同居者對同居所得財產(chǎn)的繼承權(quán)，尊重當事人的遺囑權(quán)利，肯定有關(guān)處分同居前財產(chǎn)的遺贈效力，完善遺產(chǎn)酌給請求權(quán)制度，保障同居者合法權(quán)益。
也有學者對老年人同居問題在自己的論文中指出：老年人同居現(xiàn)象存在的弊端是不僅有損法律的尊嚴，還不利于維護當事人的權(quán)益。因此，應(yīng)當正視這一新的社會現(xiàn)象，有條件地承認老年人同居行為的合法性，從而有利于保護老年人的權(quán)益。
四、其他相關(guān)熱點問題
有學者對近三年來婚姻家庭領(lǐng)域新情況、新問題進行了實證研究。2004年——2006年，最高人民法院受理的婚姻家庭類案件數(shù)分別為：離婚案件，2004年為976208件，2005年為956313件，2006年為984167件；解除同居關(guān)系的案件數(shù)依次為23323件、7690件、6634件；婚姻無效的案件數(shù)依次為1997件、1641件、1207件；離婚財產(chǎn)糾紛案件數(shù)依次為5984件、6893件、8278件；子女探視權(quán)糾紛案件數(shù)依次為1502件、1440件、1457件；子女撫育費糾紛案件數(shù)依次為23898件、24556件、22830件。根據(jù)以上數(shù)據(jù)，該學者認為近年來婚姻家庭領(lǐng)域的新情況主要有以下幾方面：（1）在離婚訴訟中當事人虛構(gòu)債務(wù)的情形日益增多；（2）子女生活費、教育費糾紛，尤其是離異家庭中子女上大學費用的糾紛增多；（3）婚姻契約糾紛增加；（4）夫妻共同財產(chǎn)分割糾紛增多；（5）婚姻登記存在瑕疵，要求確認婚姻無效的案件增多（6）離婚損害賠償案件較少，當事人舉證困難。此外，該學者還總結(jié)了上述各類案件的審判實踐經(jīng)驗，并提出了相應(yīng)的完善建議。
學者們對同性婚姻問題進行了論文交流，主要觀點如下：
有學者認為同性戀法律規(guī)制的架構(gòu)假設(shè)可采取以下兩種路徑：（1）伴侶關(guān)系模式。即同性戀者可通過締結(jié)同性伴侶關(guān)系進入同居狀態(tài)；（2）家庭關(guān)系模式。即同性戀者可通過建立家庭關(guān)系進入“婚姻狀態(tài)”。也有學者認為：結(jié)合我國的具體國情，我國同性戀者的結(jié)合宜采“同性伴侶”的立法模式，其成立要件、效力、同性伴侶的財產(chǎn)制度均區(qū)別于婚姻制度。
學者們還對農(nóng)村家庭暴力、農(nóng)民工婚姻家庭權(quán)益、農(nóng)村婦女土地權(quán)益進行了實證研究，并做了論文交流，主要觀點如下：
有學者認為，通過實證研究發(fā)現(xiàn)，在我國一些農(nóng)村地區(qū)家庭暴力仍較為普遍存在，且以對農(nóng)村婦女的家庭暴力為主要類型，其深層原因在于社會性別不平等。為推動我國農(nóng)村防治家庭暴力工作，應(yīng)當首先在法律制度構(gòu)建方面注重完善地方性反家庭暴力立法；其次，結(jié)合我國實際，借鑒引入民事保護令制度；第三，應(yīng)當構(gòu)建防治家庭暴力的社會合力系統(tǒng)。
另有學者認為，通過實證研究發(fā)現(xiàn)，江蘇省農(nóng)民工婚姻家庭狀況不佳，婚姻家庭權(quán)益維權(quán)機制缺失，建議明晰婚姻家庭立法定位，使婚姻家庭立法更規(guī)范，更具操作性；修訂相關(guān)法律與婚姻家庭立法協(xié)調(diào)；建議在法律中導(dǎo)入關(guān)注農(nóng)民工婚姻家庭權(quán)利之視角；健全保障農(nóng)民工婚姻家庭權(quán)益之監(jiān)督機制；設(shè)立特別法庭專門維護農(nóng)民工權(quán)益包括婚姻家庭權(quán)益；將社會性別視角引入婚姻家庭立法與執(zhí)法環(huán)節(jié)。
還有學者認為，通過實證研究發(fā)現(xiàn)，安徽省農(nóng)村婦女土地權(quán)益保障現(xiàn)狀不容樂觀，權(quán)益受侵害情況較嚴重。因此，建議不斷提高立法者和執(zhí)法者的性別意識，完善相關(guān)法律規(guī)定，強化監(jiān)督，增強婦女的法律意識和法制觀念，從各個環(huán)節(jié)加強對農(nóng)村婦女土地權(quán)益保護。
此外，還有學者對青海地區(qū)回族婚約的現(xiàn)狀進行了研究，分析了現(xiàn)行司法解釋的缺陷，結(jié)合我國實際，提出了相關(guān)立法設(shè)想。
