不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)是一個(gè)范圍極廣的概念，泛指在工商業(yè)活動(dòng)中違反誠(chéng)實(shí)信用及公平競(jìng)爭(zhēng)原則的一切商業(yè)行為，包括壟斷、限制競(jìng)爭(zhēng)行為和狹義的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。我國(guó)的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定，"本法所稱的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是指經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。"這里指的是狹義的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》列舉了11種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的包括以下四種：

　　一、商品假冒行為

　　包括商品主體混同行為，表現(xiàn)為三種情形：

　　1)假冒他人的注冊(cè)商標(biāo);

　　2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品;

　　3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品。

　　二、虛假宣傳行為

　　是指經(jīng)營(yíng)者利用廣告或其他方法對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作與實(shí)際情況不符的或引人誤解的虛假宣傳，導(dǎo)致用戶和消費(fèi)者誤認(rèn)的行為。廣告的經(jīng)營(yíng)者在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告。

　　虛假表示和虛假宣傳行為是目前市場(chǎng)上常見(jiàn)的一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，這種行為不但使消費(fèi)者無(wú)法了解商品的真實(shí)情況，而且可能使消費(fèi)者作出錯(cuò)誤的購(gòu)買決策，損害消費(fèi)者的利益，同時(shí)也不正當(dāng)?shù)貭?zhēng)取了交易機(jī)會(huì)，排擠了其他誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)者，破壞了公平競(jìng)爭(zhēng)秩序。因此，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第4項(xiàng)和第9條分別對(duì)這兩種行為作了禁止性規(guī)定。　　

    （一）商品的三種宣傳方式

　　《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第4項(xiàng)規(guī)定：“在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。”本項(xiàng)規(guī)定是禁止在商品上對(duì)商品作引人誤解的虛假表示。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告。”本條顯然是禁止采取廣告或其他方式對(duì)商品作引人誤解的虛假宣傳的。從《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第4項(xiàng)與第9條的邏輯關(guān)系看，該法規(guī)定了虛假宣傳商品的三種方法，即《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第4項(xiàng)的“在商品上”與第9條的“廣告”和“其他方法”，三種方法應(yīng)當(dāng)是相互不同的。從實(shí)際情況看，“其他方法”只能是“在商品上”和“廣告”以外的其他方法，也即“在商品上”和“廣告”所涵蓋不了的方法。換一個(gè)角度說(shuō)，我國(guó)《廣告法》對(duì)于廣告已有明確的界定，“在商品上”與“其他方法”只能是廣告以外的方法，而這些方法尚沒(méi)有法律上的嚴(yán)格界定。

　?。ǘV告的內(nèi)涵與外延

　　《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條第1款對(duì)于“廣告”的內(nèi)涵和外延并沒(méi)有作出界定，但《廣告法》以及《廣告管理?xiàng)l例》、《廣告管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》等法律、行政法規(guī)和行政規(guī)章對(duì)于廣告進(jìn)行了具體的界定，這些法律、法規(guī)和規(guī)章中的“廣告”與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》上的廣告是同義的。

　　1、廣告的一般含義

　　廣告有狹義與廣義之分。廣義的廣告是指向社會(huì)公眾或有關(guān)的人員發(fā)布的告示，如在國(guó)外包括政令宣告廣告(宣揚(yáng)政策、命令、法律等)、社會(huì)服務(wù)廣告(有關(guān)文化、道德、家庭服務(wù)等的宣傳)、競(jìng)選廣告(宣傳競(jìng)選人員及競(jìng)選情況的廣告)、懸賞廣告及商業(yè)廣告等，其內(nèi)容涉及政治的、社會(huì)的、商業(yè)的等廣告。狹義的廣告則是指為推銷商品而發(fā)布的廣告。

　　在我國(guó)，習(xí)慣上將廣告區(qū)分為政府公告、公益廣告和商業(yè)廣告，廣義的廣告包括三者，有人還將分類廣告(尋人、征婚、掛失、婚慶、喪唁、招聘、求購(gòu)、個(gè)人告示、權(quán)屬聲明等廣告)納入進(jìn)去;狹義的廣告僅指商業(yè)廣告。

　　2、廣告的法律含義

　　1987年10月26日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《廣告管理?xiàng)l例》對(duì)于廣告的含義未作界定，但從管理范圍角度例舉了廣告的媒體和形式，即其第2條規(guī)定：“凡通過(guò)報(bào)刊、廣播、電視、路牌、櫥窗、印刷品、霓虹燈等媒介或者形式，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)刊播、設(shè)置、張貼廣告，均屬本條例管理范圍。”

　　1988年1月9日發(fā)布的《廣告管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第2條對(duì)廣告的管理范圍作出了下列規(guī)定：“《條例》第二條規(guī)定的管理范圍包括：(一)利用報(bào)紙、期刊、圖書、名錄等刊登廣告。(二)利用廣播、電視、電影、錄像、幻燈等播映廣告。(三)利用街道、廣場(chǎng)、機(jī)場(chǎng)、車站、碼頭等的建筑物或空間設(shè)置路牌、霓虹燈、電子顯示牌、櫥窗、燈箱、墻壁等廣告。(四)利用影劇院、體育場(chǎng)(館)、文化館、展覽館、賓館、飯店、游樂(lè)場(chǎng)、商場(chǎng)等場(chǎng)所內(nèi)外設(shè)置、張貼廣告。(六)通過(guò)郵局郵寄各類廣告宣傳品。(七)利用饋贈(zèng)實(shí)物進(jìn)行廣告宣傳。(八)利用其他廣告媒介和形式刊播、設(shè)置、張貼廣告。”

　　1994年10月27日通過(guò)的《廣告法》第2條第2款規(guī)定：“本法所稱廣告，是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用，通過(guò)一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告。”本款規(guī)定是對(duì)廣告的內(nèi)涵的規(guī)定。與對(duì)應(yīng)起來(lái)，《廣告管理?xiàng)l例》是有關(guān)廣告外延的規(guī)定。

　　從《廣告法》的上述界定及其立法本意來(lái)看，該法所調(diào)整的廣告是一種商業(yè)性廣告，具有以下要件或者法律特征：

　　(1)廣告的主體是商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者。

　　(2)廣告主必須承擔(dān)費(fèi)用。

　　(3)通過(guò)一定的媒體和形式。

　　(4)其內(nèi)容是直接或者間接地介紹自己所推銷商品或者所提供的服務(wù)。廣告是以推銷商品或服務(wù)為目的的，本質(zhì)上是以盈利為目的的。這一特征使其區(qū)別于政府公告、公益廣告和分類廣告。

　　廣告法雖然頒布于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法之后，但它與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法之前頒布的《廣告管理?xiàng)l例》的調(diào)整對(duì)象是一致的，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條規(guī)定的廣告的內(nèi)涵和外延可以按照上述法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行界定。

　?。ㄈ?#8220;在商品上”的含義

　　《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第4項(xiàng)所規(guī)定的虛假表示，是一種“在商品上”所作的虛假表示。那么，應(yīng)當(dāng)如何理解“在商品上”的含義呢?

　　在商品及其包裝上對(duì)于商品進(jìn)行表示，當(dāng)然屬于“在商品上”的范圍，這是沒(méi)有任何爭(zhēng)議的。就是說(shuō)，在商品上直接進(jìn)行文字、圖形標(biāo)注(包括將標(biāo)簽直接粘貼于商品上)，或者，在商品的包裝上用文字、圖形對(duì)商品信息進(jìn)行標(biāo)注(包括將標(biāo)簽直接粘貼于商品包裝上)，都屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條所規(guī)定的“在商品上”。

　　有爭(zhēng)議的是，經(jīng)營(yíng)者有時(shí)未將標(biāo)簽粘貼于商品或其包裝上，而隨商品附帶，或者，隨商品附帶商品說(shuō)明書等，此時(shí)是否將其認(rèn)定為“在商品上”?標(biāo)簽是商品附帶的特殊的標(biāo)示，與商品本身不可分，即使未粘貼于商品或其包裝之上，也應(yīng)視為商品的必要組成部分，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于“在商品上”的范圍。其他隨商品所附帶的不屬于廣告的說(shuō)明書等商品的介紹宣傳品，并非商品的必要附帶品，以歸入《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條的“其他方法”為宜。

　?。ㄋ模?#8220;其他方法”的理解

　　《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條規(guī)定的“其他方法”顯然是廣告以外的其他方法，而且，聯(lián)系到第5條第4項(xiàng)的規(guī)定，“其他方法”是“廣告”、“在商品上”以外的其他方法。至于“其他方法”究竟包括哪些方法，該法未作進(jìn)一步的界定。

　　針對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中常見(jiàn)的廣告以外的宣傳方法，我們可以歸納為如下幾種主要類型。

　　1、雇傭或者伙同他人進(jìn)行銷售誘導(dǎo)

　　這就是俗話中所說(shuō)的“托兒”，即銷售者雇傭他人，或者銷售者的合伙人扮成購(gòu)買者，對(duì)商品進(jìn)行宣傳。

　　2、)在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內(nèi)對(duì)商品的演示、說(shuō)明、解釋或者其他文字標(biāo)注

　　這種說(shuō)明、解釋或者文字標(biāo)注是廣告以外的說(shuō)明、解釋和標(biāo)注，是宣傳商品的重要形式。在標(biāo)簽上偽造產(chǎn)地就是一種以文字標(biāo)注的方式進(jìn)行虛假宣傳的典型事例。

　　3、利用大眾傳播媒介作引人誤解的宣傳報(bào)道

　　利用大眾傳播媒介是以非商業(yè)廣告的方式對(duì)商品進(jìn)行宣傳報(bào)道，如通過(guò)播放新聞、采訪、發(fā)表文章等形式，尤其是，當(dāng)前有新聞往往如此。經(jīng)營(yíng)者通過(guò)支付錢物讓他人對(duì)商品進(jìn)行虛假宣傳報(bào)道的，經(jīng)營(yíng)者與其買通的宣傳報(bào)道人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)虛假宣傳的責(zé)任。利用這種宣傳方式進(jìn)行虛假宣傳時(shí)，其欺騙性甚于廣告宣傳，因?yàn)檫@種宣傳披上了客觀性的沒(méi)有商業(yè)氣息的外衣，要易于引人誤解，危害性更大。

　　總之，“其他方法”的種類是多種多樣的，上面的列舉不可能窮盡所有其他方法。只要是符合“其他方法”的性質(zhì)的其他方法，都可以納入“其他方法”中來(lái)。在實(shí)踐中，在商品上以及利用廣告或者其他方法對(duì)商品作引人誤解的虛假宣傳，往往是結(jié)合在一起的，在性質(zhì)上也是相同的，法律有必要將其作統(tǒng)一規(guī)定。

　　另外，還包括商品虛假標(biāo)示行為，也表現(xiàn)為三種情形：

　　1)在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志;

　　2)偽造產(chǎn)地，對(duì)商品原產(chǎn)地、商品來(lái)源或出處進(jìn)行虛假表示;

　　3)對(duì)商品質(zhì)量做引人誤解的虛假表示。

　  三、侵犯商業(yè)秘密

　　1、商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密權(quán)是權(quán)利人勞動(dòng)成果的結(jié)晶，商業(yè)秘密權(quán)是權(quán)利人擁有的一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法將侵犯商業(yè)秘密行為作為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為予以禁止是十分必要的。商業(yè)秘密不同于專利和注冊(cè)商標(biāo)，它可以為多個(gè)權(quán)利主體同時(shí)擁有和使用，只要獲得及使用手段合法。如自主研究開(kāi)發(fā)，或者通過(guò)反向工程破譯他人商業(yè)秘密等。

　　侵犯商業(yè)秘密行為是指以不正當(dāng)手段獲取、披露、使用他人商業(yè)秘密的行為?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條以及國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》(1995年11月23日發(fā)布)指出，經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

　　(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;

　　(2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;

　　(3)根據(jù)法律和合同，有義務(wù)保守商業(yè)秘密的人(包括與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位、個(gè)人，在權(quán)利人單位就職的職工)披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。在實(shí)踐中，第三人的行為可能與侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)。

　　2、行為要點(diǎn)

　　(1)認(rèn)定是否構(gòu)成侵權(quán)，必須首先依法確認(rèn)商業(yè)秘密確實(shí)存在。

　　(2)行為主體可以是經(jīng)營(yíng)者，也可以是其他人。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)范的各種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的實(shí)施者，絕大多數(shù)要求其具有經(jīng)營(yíng)者的身份，而侵犯商業(yè)秘密的人則不受該限制。

　　(3)客觀上，行為主體實(shí)施了侵犯他人商業(yè)秘密的行為。實(shí)施的方式有盜竊、利誘、脅迫或不當(dāng)披露、使用等。

　　(4)以非法手段獲取、披露或者使用他人商業(yè)秘密的行為已經(jīng)或可能給權(quán)利人帶來(lái)?yè)p害后果。

　　3、法律責(zé)任

　　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為規(guī)定的處罰方式，一是由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，二是可根據(jù)情節(jié)處以1萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款。實(shí)踐中，權(quán)利人還可依照合同法、勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定，對(duì)違反約定侵犯商業(yè)秘密的行為要求制裁。此外，我國(guó)刑法第229條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪。

　　四、商業(yè)誹謗行為

　　是指經(jīng)營(yíng)者采取捏造、散步虛偽事實(shí)等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)進(jìn)行詆毀、貶低，以削弱其競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力的行為。具體手段包括刊登對(duì)比性廣告或聲明性公告等，貶低競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手聲譽(yù);唆使或收買某些人，以客戶或消費(fèi)者名義進(jìn)行投訴，敗壞競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手聲譽(yù);通過(guò)商業(yè)會(huì)議或發(fā)布商業(yè)信息的方式，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的質(zhì)量進(jìn)行詆毀等。

　　商業(yè)詆毀行為的構(gòu)成要件

　　(一)其行為主體必須是經(jīng)營(yíng)者行為人具有經(jīng)營(yíng)者的身份是認(rèn)定侵犯商譽(yù)權(quán)行為的重要條件之一。即只有從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人所實(shí)施的損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商譽(yù)的行為才構(gòu)成該類不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。而非經(jīng)營(yíng)者實(shí)施的侮辱、誹謗、詆毀的行為則以一般侵權(quán)論。這一構(gòu)成要件反映了現(xiàn)代各國(guó)主要是從競(jìng)爭(zhēng)法的角度來(lái)保護(hù)商譽(yù)權(quán)?！栋屠韫s》及世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織制定的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的保護(hù)示范法草案》，均將商譽(yù)侵害視為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。英美法系國(guó)家為商譽(yù)權(quán)提供仿冒訴訟與其他特殊訴訟的救濟(jì)方式，其主體指向概為經(jīng)營(yíng)者。

　　大陸法系國(guó)家更是主要適用競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)商譽(yù)權(quán)，因此要求侵害人與受害人之間必須存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。在我國(guó)，最高人民法院依照《民法通則》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定于1998年作出司法解釋，從主體要件方面明確了商業(yè)詆毀行為與一般侵權(quán)行為的區(qū)別，并且具體指出，新聞單位或者消費(fèi)者因?yàn)閷?duì)經(jīng)營(yíng)者的產(chǎn)品質(zhì)量或者服務(wù)質(zhì)量進(jìn)行批評(píng)、評(píng)論失當(dāng)，甚至借機(jī)誹謗、詆毀、損害經(jīng)營(yíng)者的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害名譽(yù)權(quán)的行為。由此可見(jiàn)，新聞單位、消費(fèi)者與商譽(yù)權(quán)的主體之間沒(méi)有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，不互為競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，所以不能作為商業(yè)詆毀行為的主體。

　　此外，值得注意的是，雖然多數(shù)情況下經(jīng)營(yíng)者是自己實(shí)施對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)詆毀行為，但有時(shí)經(jīng)營(yíng)者也可能不是自己實(shí)施此種行為，而是利用他人加以實(shí)施。他人既可能是其他同業(yè)經(jīng)營(yíng)者，也可能是非同業(yè)經(jīng)營(yíng)者或非經(jīng)營(yíng)者的社會(huì)組織或個(gè)人。例如，會(huì)計(jì)、審計(jì)、質(zhì)量檢驗(yàn)等機(jī)構(gòu)及其工作人員、政府機(jī)關(guān)及其工作人員以及消費(fèi)者個(gè)人等等。如果這些組織或個(gè)人與經(jīng)營(yíng)者之間就實(shí)施商業(yè)詆毀行為有過(guò)共謀，即存在主觀上的共同故意，他們就應(yīng)與該經(jīng)營(yíng)者一起對(duì)該行為承擔(dān)法律責(zé)任。

　　(二)其行為的主觀方面為故意而不是過(guò)失行為人實(shí)施商業(yè)詆毀行為，是以削弱競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力，并謀求自己的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)為目的，通過(guò)捏造、散布虛偽事實(shí)等不正當(dāng)手段，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品信譽(yù)進(jìn)行惡意的詆毀、貶低，因此，故意行為才構(gòu)成這種不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為。從過(guò)錯(cuò)心理方面來(lái)分析，行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生損害他人商譽(yù)的結(jié)果(認(rèn)識(shí)因素)，但希望或者放任這種商譽(yù)毀損的危害結(jié)果的發(fā)生(意志因素)，行為人的這種主觀故意性是明顯而確定的。當(dāng)然，經(jīng)營(yíng)者也可能因過(guò)失造成對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)或商品聲譽(yù)的損害，并要承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任，但這種行為并不構(gòu)成商業(yè)詆毀，這是基于不構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)法體系中規(guī)定的侵犯商譽(yù)權(quán)之行為的條件所決定的。

　　(三)其行為的客觀方面表現(xiàn)為捏造、散布虛偽事實(shí)或者對(duì)真實(shí)的事件采用不正當(dāng)?shù)恼f(shuō)法，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商譽(yù)進(jìn)行詆毀、貶低，給其造成或可能造成一定的損害后果。根據(jù)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織關(guān)于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)示范法所作的概括，侵犯商譽(yù)權(quán)的行為分為兩種：一是采取虛假說(shuō)法的行為，即憑空捏造或散布有關(guān)他人商譽(yù)的、與其商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)真實(shí)情況不相符合的事情，包括無(wú)中生有的編造，也包括對(duì)真實(shí)情況的惡意歪曲。另一種是采取不當(dāng)說(shuō)法的行為，即不公正、不準(zhǔn)確、不全面地陳述客觀事實(shí)，意在貶低、詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商譽(yù)。

　　例如，在比較廣告和產(chǎn)品促銷活動(dòng)中，對(duì)同類產(chǎn)品、服務(wù)的評(píng)價(jià)使用貶損性質(zhì)的言辭;或在未有科學(xué)定論的情況下，片面宣傳某些產(chǎn)品、服務(wù)的副作用或者消極因素。

　　商業(yè)詆毀行為，是對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手合法享有的商譽(yù)及商譽(yù)權(quán)的嚴(yán)重?fù)p害和侵犯。這種以損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手合法權(quán)益為手段的競(jìng)爭(zhēng)行為，破壞了市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的正常秩序，屬于典型的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

　　商業(yè)詆毀行為的特點(diǎn)

　　1、有著明確的意在貶低競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的目的性，直接打擊、削弱競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手與其進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的能力，謀求自己的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

　　2、行為本身表現(xiàn)為捏造、散布與真實(shí)情況不符的虛假、不實(shí)之情。這里的捏造，既可以是無(wú)中生有，也可以是對(duì)真實(shí)情況的歪曲。經(jīng)營(yíng)者無(wú)論是捏造還是散布虛假事實(shí)，都可以構(gòu)成商業(yè)詆毀行為。

　　3、有特定的詆毀對(duì)象，即行為所詆毀的對(duì)象必須是與行為人存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同業(yè)經(jīng)營(yíng)者，也即競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，而非其他經(jīng)營(yíng)者。所謂由特定的詆毀對(duì)象，是指有關(guān)虛假言詞必須明確指向一個(gè)或幾個(gè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，或者雖無(wú)明確所指，但他人可以從中推測(cè)其指向。詆毀對(duì)象既可以是單個(gè)，也可以是多個(gè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。

　　4、行為后果損害的是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)或商品聲譽(yù)。商業(yè)信譽(yù)包括經(jīng)營(yíng)者的資產(chǎn)情況、經(jīng)營(yíng)能力、信用情況等;商品聲譽(yù)主要包括商品的性能、用途、質(zhì)量、效果等，商品聲譽(yù)最終也反映了經(jīng)營(yíng)者的商業(yè)信譽(yù)。

　　商業(yè)詆毀行為的表現(xiàn)形式

　　現(xiàn)實(shí)生活中商業(yè)詆毀行為的表現(xiàn)是形形色色、多種多樣的。歸納起來(lái)，主要有以下幾種：

　　(1)利用散發(fā)公開(kāi)信、召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)、刊登對(duì)比性廣告、聲明性廣告等形式，制造、散布貶損競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的虛假事實(shí)。例如，在前些年的“鄭州商戰(zhàn)”中，某國(guó)有大型商場(chǎng)不斷向鄭州及外地新聞單位和名優(yōu)產(chǎn)品廠家寫信，聲稱鄭州某商業(yè)單位如何如何不講商業(yè)道德，希望這些單位或廠家不要再與該商業(yè)單位發(fā)生業(yè)務(wù)往來(lái)。這種捏造事實(shí)，中傷他人的行為，構(gòu)成商業(yè)誹謗行為。又如，某日用化學(xué)品廠在電視臺(tái)發(fā)布一則廣告，用對(duì)比的手法宣稱：用其他各種洗衣粉或洗滌劑30分鐘也洗不掉的污斑，用了該廠生產(chǎn)的洗潔劑僅5分鐘就洗干凈了。而事實(shí)并非如此。這屬于片面夸大并歪曲事實(shí)的比較性廣告，其行為已構(gòu)成了對(duì)他人的洗滌產(chǎn)品商譽(yù)的侵害。

　　(2)在對(duì)外經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，向業(yè)務(wù)客戶及消費(fèi)者散布虛假事實(shí)，以貶低競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)，詆毀其商品或服務(wù)的質(zhì)量聲譽(yù)。例如，在房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中，購(gòu)房者在購(gòu)房時(shí)，大都到各處詢價(jià)比較，當(dāng)一個(gè)購(gòu)買者到甲房地產(chǎn)建設(shè)開(kāi)發(fā)公司探知房子每平方米售價(jià)后，又來(lái)到乙房地產(chǎn)公司探詢，乙公司的售房員得知此情況后，竟對(duì)該顧客謊稱，甲公司的房子質(zhì)量差，而且信譽(yù)不好，如果購(gòu)買甲公司的房子肯定會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)。類似這種為了競(jìng)爭(zhēng)目的，編造、散布損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)的例子在現(xiàn)實(shí)生活中常有發(fā)生。

　　(3)利用商品的說(shuō)明書，吹噓本產(chǎn)品質(zhì)量上乘，貶低同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手生產(chǎn)銷售的同類產(chǎn)品。例如，1992年某省洗滌劑廠在其所出售的洗衣粉產(chǎn)品包裝說(shuō)明上寫道：“普通洗衣粉、肥皂均含磷、含鋁，會(huì)誘發(fā)人體患老年癡呆癥、組織學(xué)骨軟化、非缺鐵性貧血和助長(zhǎng)肺病的發(fā)生等多種疾病”，并告誡人們以后再不要去買洗衣粉、洗潔凈、洗頭膏、香皂、肥皂等洗滌用品，還聲稱其生產(chǎn)的無(wú)磷、無(wú)毒洗衣粉無(wú)上述缺點(diǎn)，可放心使用。

　　(4)唆使他人在公眾中造謠并傳播、散布競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手所售的商品質(zhì)量有問(wèn)題，使公眾對(duì)該商品失去信賴，以便自己的同類產(chǎn)品取而代之。

　　(5)組織人員，以顧客或者消費(fèi)者的名義，向有關(guān)經(jīng)濟(jì)監(jiān)督管理部門作關(guān)于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手產(chǎn)品質(zhì)量低劣、服務(wù)質(zhì)量差、侵害消費(fèi)者權(quán)益等情況的虛假投訴，從而達(dá)到貶損其商業(yè)信譽(yù)的目的。

　　商業(yè)詆毀行為的危害

　　商業(yè)詆毀行為是一種損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的合法權(quán)益的行為。它不僅給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的名譽(yù)造成損害，而且會(huì)給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手帶來(lái)經(jīng)濟(jì)上的損失。具體而言，商譽(yù)是通過(guò)經(jīng)營(yíng)者參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的連續(xù)性活動(dòng)而逐漸形成的。經(jīng)營(yíng)者大都需要經(jīng)過(guò)大量而艱苦的市場(chǎng)研究、技術(shù)開(kāi)發(fā)、廣告宣傳和公關(guān)活動(dòng)等，去建立自己良好的商業(yè)信譽(yù)。經(jīng)營(yíng)者守法經(jīng)營(yíng)、講究職業(yè)道德、嚴(yán)格履行合同、經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚、技術(shù)水平先進(jìn)等方面的商業(yè)信譽(yù)和質(zhì)量精良、風(fēng)格獨(dú)特、熱情周到、價(jià)格合理等方面的商品或服務(wù)聲譽(yù)，會(huì)給他帶來(lái)交易伙伴和消費(fèi)者的信任和歡迎，帶來(lái)巨大的經(jīng)濟(jì)利益，帶來(lái)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的優(yōu)勢(shì)地位，并可能成為自己進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的最大資本和立足市場(chǎng)的最重要支柱。

　　而對(duì)經(jīng)營(yíng)者商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的任何詆毀或貶低，都可能給該經(jīng)營(yíng)者的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)造成消極的影響，甚至可能使其遭受嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，如失去交易伙伴和消費(fèi)者，或造成資金和原材料供應(yīng)的困難或產(chǎn)品的滯銷，損失大量的利潤(rùn)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)地位，乃至破產(chǎn)或被迫轉(zhuǎn)產(chǎn)等等。惡意詆毀、貶低他人商譽(yù)的誹謗行為，包括損人利己、爾虞我詐，不惜以誹謗他人商譽(yù)的非法手段擠垮競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手而牟取暴利，它不但損害了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的合法權(quán)益，而且也欺騙了其他經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者，最終必然破壞市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的正常秩序。

　　商業(yè)詆毀行為的法律責(zé)任

　　1、商業(yè)詆毀行為的民事責(zé)任

　　我國(guó)《反法》未對(duì)商業(yè)詆毀行為的法律責(zé)任作出專門規(guī)定，可以依據(jù)《反法》第20條第二十條經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn);并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查該經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用。被侵害的經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。除此之外還可以依據(jù)《民法通則》第101條，第120條，第20條的規(guī)定來(lái)要求賠償。

　　2、商業(yè)詆毀行為的刑事責(zé)任

　　如果損害他人商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為還可以依據(jù)我國(guó)《刑法》第221條，231條的規(guī)定進(jìn)行處罰。

　　要承擔(dān)如下的刑事責(zé)任：

　　1)對(duì)自然人，處以2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　2)單位犯罪的，對(duì)單位處以罰金，并對(duì)單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法進(jìn)行處罰。