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建設工程法律制度 法規(guī)

 CHERRmm 2011-03-09
一、 建造師相關管理制度

  二、 法律體系和法的形式

  1、 法律體系包括:法規(guī)、民法、商法、經(jīng)濟法、行規(guī)范、勞動法與社會保障法、自然資源 與環(huán)境保護法、刑法、訴訟法

  2、 法的形式主要包括:法規(guī)、法律、行規(guī)范規(guī)、地主性法規(guī)、行政規(guī)章

  三、 民法

  法律關系:主體+客體+內(nèi)容

  1、 民事法律關系包括人身關系與財產(chǎn)關系。

  2、 ①民事法律關系主體包括:自然人、法人、其他組織。

  民事行為能力分為:完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。

  ②民事法律關系客體包括:財、物、行為、智力成果。

 ?、勖袷路申P系內(nèi)容:是指法律關系主體之間的法律權利和法律義務。

  3、 民事法律關系的終止分為:自然終止、協(xié)議終止、違約終止。

  4、 代理:是代理人于代理權限內(nèi),以被代理人的名義向第三人為意思表示或受領意思表示,該意思表示直接對本人生效的民事法律行為。

  代理涉及三方不事人:被代理人、代理人、代理關系的第三人。

  代理的種類:委托代理、法定代理、指定代理

  代理人與被代理人的責任承擔:

  ①授權不明的責任承擔:代理人負連帶責任

 ?、跓o權代理的責任承擔:只有經(jīng)過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。

  ③代理人不履行職責的責任承擔:代理人承擔民事責任。

  ④代理事項違法的責任承擔:被代理人和代理人負連帶責任。

  ⑤轉托他人代理的責任承擔:應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得代理人同意的應在事后及時告訴被代理人,若被代理人不同意則由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。

  四、 建筑法

  1、 施工許可證制度:

  《建筑法》第7條解釋:建筑工程開工前,建設單位應當按照國定有關解釋向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證。

  申請施工許可證應當具備以下條件:

  ① 已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)

 ?、?在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程已經(jīng)取得規(guī)劃許可證

  ③ 需要拆遷的其拆遷進度符合施工要求

 ?、?已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)

  ⑤ 有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料

 ?、?有保證工程質量和安全的具體措施

  ⑦ 建設資金已經(jīng)落實

 ?。ńㄔO工期不足一年的,到位資金原則上不得少于工程合同價的50%,建設工期超過一年的,到位資金原則上不得少于工程合同價的30%)

 ?、?法律、行規(guī)范規(guī)解釋的其他條件

  未取得施工許可證擅自開工的后果:對于未取得施工許可證的由有管轄權的發(fā)證機關責令改正,對不符合開工條件的責令停止施工,并對建設單位和施工單位分別處以罰款。

  不需要申請施工許可證的工程類型

 ?、?國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程(指工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程)

  ② 作為文物保護的建筑工程

 ?、?搶險救災工程

  ④ 臨時性建筑

 ?、?軍用房屋建筑

 ?、?按照國務院解釋的權限和程序批準開工報告的建筑工程

  施工許可證廢止的條件

  《建筑法》第9條解釋:建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的,應當向發(fā)證機關申請延期;延期以兩次為限,每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的,施工許可證自行廢止。

  重新核驗施工許可證的條件:在建的建筑工程因故中止施工的,建設單位應當自中止施工之日起一個月內(nèi), 向發(fā)證機關報告,并按照解釋做好建筑工程的維護管理工作。

  重新辦理開工報告:

  因故不能按期開工超過6個月的,應當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。

  2、 建設工程企業(yè)的資質管理

 ?、?建筑業(yè)企業(yè)資質 分為:施工總承包、專業(yè)承包、勞務分包三個序列。

  ② 工程勘察資質 分為:

  A工程勘察統(tǒng)合資質(只設甲級)

  B工程勘察專業(yè)資質(設甲級、乙級,部分專業(yè)可以設丙級)

  C工程勘察勞務資質(不分等級)

  工程設計資質 分為:

  A工程設計綜合資質(只設甲級)

  B工程設計行業(yè)資質(設甲級、乙級)

  C工程設計專業(yè)資質(設甲級、乙級)

  D工程設計專項資質(設甲級、乙級)

 ?、?工程監(jiān)理企業(yè)資質 分為:

  A綜合資質(不分級別)

  B專業(yè)資質(分甲級、乙級,其中房屋建筑、水利水電、公路、市政公用專業(yè)資質可設丙級)

  C事務所資質(不分級別)

  3、 工程發(fā)包

  建設工程發(fā)包方式:招標發(fā)包+直接發(fā)包

 ?。ò凑蘸贤s定,建筑材料、建筑構配件和設備由工程承包單位采購的。發(fā)包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構配件和設備 或者指定生產(chǎn)廠、供應商)

  4、 工程承包

  ① 建設工程施工合同無效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。

 ?、?建設工程施工合同無效,且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按以下處理:

  A修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持

  B修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。

  C承包人超越資質等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求參照無效合同處理的,不予支持。

 ?、?轉包:禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。

 ?、?超越本單位資質等級承攬工程的,責令停止違法行為,處以罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質證書;有違法所得的,予以沒收。

  5、 工程分包

  《建筑法》第29條進一步解釋:除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設單位認可。

  違法分包

 ?、倏偝邪鼏挝粚⒔ㄔO工程分包給不具備相應資質條件的單位的

 ?、诮ㄔO工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的

 ?、凼┕た偝邪鼏挝粚⒔ㄔO工程主體結構的施工分包給其他單位的

 ?、芊职鼏挝粚⑵涑邪慕ㄔO工程再分包的

  法律責任:承包單位對因轉包工程或者違法分包的工程不符合解釋的質量標準造成的損失與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。

  6、 工程監(jiān)理

  工程監(jiān)理的內(nèi)容 包括:三控制、三管理、一協(xié)調

  ①進度控制②質量控制③成本控制④安全管理⑤合同管理⑥信息管理⑦溝通協(xié)調

  工程監(jiān)理人員的監(jiān)理權限與義務:

 ?、?工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的,有權要求建筑施工企業(yè)改正

 ?、?工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設計不符合建筑工程質量標準或者合同約定的質量要求的,應當報告建設單位要求設計單位改正。

  五、 招標投標法

  招標投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則。

 ?。?必須招標的工程建設范圍

 ?、俅笮突A設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目

 ?、谌炕蛘卟糠质褂脟匈Y金投資或者國家融資的項目

  ③使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目

   必須招標項目的規(guī)模標準

  ④施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的

 ?、葜匾O備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上的

 ?、蘅辈?、設計、監(jiān)理等服務的采購,單項合同估算價在50萬元人民幣以上的

 ?、邌雾椇贤浪銉r低于前三條解釋的標準但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的

  2.可以不進行招標的施工項目:

 ?、偕婕皣野踩颐孛芑蛘邠岆U救災而不適宜招標的

 ?、趯儆诶梅鲐氋Y金實行以工代賑需要使用農(nóng)民工的

 ?、凼┕ぶ饕夹g采用特定的專利或者專有技術的

  ④施工企業(yè)自建自用的工程,且該施工企業(yè)資質等級符合工程要求的

 ?、菰诮üこ套芳拥母綄傩⌒凸こ袒蛘咧黧w加層工程,原中標人仍具備承包能力的

 ?、薹?、行規(guī)范規(guī)解釋的其他情形

  可以不進行招標的勘查、設計項目(經(jīng)有關部門批準,可以直接發(fā)包)

 ?、俨捎锰囟ǖ膶@蛘邔S屑夹g的

 ?、诮ㄖ囆g造型有特殊要求的

 ?、蹏鴦赵?a href="http://www." style="color:#000000;text-decoration:none">解釋的其他建設工程的勘察、設計

 ?。?投標保證金

  投標保證金除現(xiàn)金外,可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。

  投標保證金一般不得超過投票總價的2%,但最高不得超過80萬元人民幣。投標保證金有效期應當超出投標有效期30天。投標人應當執(zhí)照招標文件要求的方式和金額,將投標保證金隨投標文件提交給招標人。投標人不按招標文件要求提交投票保證金的,該投標文件將被拒絕,作廢標處理。

  4、投標文件

  在提交投標文件截止時間后到招標文件解釋的投標有效期終止之前,投標人不得補充、修改、替代或者撤回其投標文件。投標人補充、修改、替代招標文件的,招標人不予接受;投票人撤回投標文件的,其投標保證金將被沒收。

  5、 聯(lián)合體各方的責任

 ?、俨坏弥貜屯稑?br />
  聯(lián)合體各方簽訂共同投標協(xié)議后,不得再以自已名義單獨投標,也不得組成新的聯(lián)合體或參加其他聯(lián)合體在同一項目中投標。

  ②不得隨意改變聯(lián)合體的構成

  聯(lián)合體參加資格預審并獲通過的,其組成的任何變化都必須在提交投標文件截止之日前征得招標人的同意。

 ?、郾仨氂?a href="http://www." style="color:#000000;text-decoration:none">代表聯(lián)合體的牽頭人

  聯(lián)合體各方必須指定牽頭人,授權其代表所有聯(lián)合體成員負責投標和合同實施階段的主辦、協(xié)調工作,并應當向招標人提交由所有聯(lián)合體成員法定代表人簽署的授權書。聯(lián)合體投標的,應當以聯(lián)合體各方或者聯(lián)合體中牽頭人的名義提交投標保證金。以聯(lián)合體中牽頭人名義提交的投標保證金,對聯(lián)合體各成員具有約束力。

  6、禁止投標人實施不正當行為的種類

 ?、偻稑巳讼嗷ゴㄍ稑藞髢r:

  投標人之間相互約定抬高或降低投標報價

  投標人之間相互約定,在招標項目中分別以高、中、低價位報價

  投標人之間先進行內(nèi)部競價,內(nèi)定中標人,然后再參加投標

  投標人之間其他串通投標報價行為

 ?、谕稑巳伺c招標人串通投標:

  投標人在開標前開啟投標文件,并將投標情況告知其他投標人,或者協(xié)助投標人撤換投標文件,更改報價

  招標人向投標人泄露標底

  招標人向投標人商定,投標時壓低或抬高標價,中標后再給投標人或招標人額外補償

  招標人預先內(nèi)定中標人

  其他串通投標行為

 ?、垡孕匈V手段謀取中標:

  投標人行賄手段謀取中標的法律后果是中標無效,有關責任人和單位應當承擔相應的行政責任或刑事責任,給他人造成損失的,還應當承擔民事賠償責任

 ?、芤缘陀诔杀镜膱髢r競標

  7、開標程序

  開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行。開票地點應當為招標文件中預先確定的地點。開票由招標人主持,邀請所有投標人參加。開標時,由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況,也可以由招標人委托的公正機構檢查并公證;經(jīng)確認無誤后,由工作人員當眾拆封,宣讀投標人名稱、投標價格和投標的其他主要內(nèi)容。開封過程應當記錄,并存檔備查。

  投標文件有下列情形之一的,招標人不予受理:

  A逾期送達的或者未送達指定地點

  B未按招標文件要求密封的

  8.評標

  招標人應當采取必要的措施,保證評標在嚴格保密的情況下進行。任何單位和個人不得干預、影響評標的過程和結果。設有標底的,應當參考標底。

  按廢標處理的情形:

 ?、贌o單位蓋章并無法定代表人或法定代表人授權的代理人簽字或蓋章的

  ②未按解釋的格式填寫,內(nèi)容不全或關鍵字跡模糊、無法辯認的

 ?、弁稑巳诉f交兩份或多份內(nèi)容不同的投標文件,或在一份投標文件中對同一招標項目報有兩個或多個報價,且未聲明哪一個有效,按招標文件解釋提交備選投標方案的除外

  ④投標人名稱或組織結構與資格預審時不一致的

 ?、菸窗凑袠宋募筇峤煌稑吮WC金的

  ⑥聯(lián)合投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的

 ?、邿o法定代表人出具的授權委托書的

 ?、嗤稑巳嗣Q或組織結構與資格預審時不一致且未提供有效證明的

  ⑨招標有效期不滿足招標文件要求的

  9、投標文件的澄清、說明和修正

  評標委員會在對實質上響應招標文件要求的投標進行報價評估時,除招標文件另有約定外,應當按下述原則進行修正:

  ①用數(shù)字表示的數(shù)額與用文字表示的數(shù)額不一致時,以文字數(shù)額為準。

  ②單價與工程量的乘積與總價之間不一致時,以單價為準。若單價有明顯的小數(shù)點錯位,應以總價為準,并修改單價。

  調整后的報價經(jīng)投標人確認后產(chǎn)生約束力。

  10.評標報告

  評標報告由評標委員會全體成員簽字。

  評標委員會推薦的中標侯選人應當限定在一至三人,并表明排列順序。

  11.中標

  ①確定中標人:

  A評標委員會提出書面評標報告后,招標人一般應當在15日內(nèi)確定中標人,但最遲應當在投標有效期結束日30個工作日前確定。

  B招標人應當接受評標委員會推薦的中標侯選人,不得在評標委員會推薦的中標侯選人之外確定中標人。

  C依法必須招標的項目,招標人應當確定排名第一的中標侯選人為中標人。排名第一的中標侯選人放棄中標、因不可抗力提出不能履行合同,或招標文件解釋應當提交履約保證金而在解釋的期限內(nèi)未能提交的,招標人可以確定排名第二的中標侯選人為中標侯選人,依此類推。

  D招標人可以授權評標委員會直接確定中標人。

  ②中標人發(fā)出中標通知書應當遵守如下解釋

  A中標人確定后,招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書,并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。

  B招標人不得以向中標人提出壓低報價、增加工作量、縮短工期或者其他違背中標人意愿的要求,依此作為發(fā)出中標通知書和簽訂合同的條件。

  C中標通知書對招標人和投標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任。

  ③簽訂合同:

  招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質內(nèi)容的其他協(xié)議。

  當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內(nèi)容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)。

 ?、軌|資:

  當事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應予支持。

  當事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。

  當事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。

  12.招標

  ①招標方式:公開招標+邀請招標

  對于應當公開招標的施工招標項目,有下列情形之一的,經(jīng)批準可以進行邀請招標:

  A項目技術復雜或有特殊要求,只有少量幾家潛在投標人可供選擇的

  B受自然地域環(huán)境限制的

  C涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災,適宜招標但不宜公開招標的

  D擬公開招標的費用與項目的價值相比,不值得的

  E法律、法規(guī)解釋不宜公開招標的

 ?、谫Y格審查:

  A資格預審為合格的潛在投標人不得參加投標

  B資格后審不合格的投標人的投標應作廢標處理

 ?、壅袠宋募?br />
  自招標文件出售之日起至停止出售之日止,最短不得少于5個工作日。

  ④編制投標文件的時間:

  依法必須進行招標的項目,自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止,最短不得少于20日。

  ⑤投標有效期:

  投標有效期從投標人提交投標文件截止之日起計算。

  招標組織形式:自行招標+委托招標

  六、 安全生產(chǎn)法

 ?。?、 建立安全生產(chǎn)保障體系

  生產(chǎn)經(jīng)營單位必須建立安全生產(chǎn)保障體系。

  礦山、建筑施工單位和危險物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲存單位,以及從業(yè)人員在300人以上的,應當設置安全生產(chǎn)管理機構或者配備專職安全生產(chǎn)管理人員。

 ?。?、 對安全設備質量負責的崗位

  生產(chǎn)經(jīng)營單位使用的涉及生命安全、危險性較大的特種設備,以及危險物品的容器、運輸工具,必須按照國家有關解釋,由專業(yè)生產(chǎn)單位生產(chǎn),并經(jīng)取得專業(yè)資質的檢測、檢驗機構檢測、檢驗合格,取得安全使用證或安全標志,方可投入使用。

 ?。场?管理保障措施—人力資源管理

 ?、?對主要負責人和安全生產(chǎn)管理人員的管理

  危險物品的生產(chǎn)經(jīng)營儲存單位以及礦山、建筑施工單位的主要負責人和安全生產(chǎn)管理人員,應當由有關主管部門對其安全生產(chǎn)知識和管理能力考核合格后方可任職。

  ② 對一般從業(yè)人員的管理

  未經(jīng)安全生產(chǎn)教育和培訓合格的從業(yè)人員,不得上崗作業(yè)

  ③ 對特種作業(yè)人員的管理:取得特種作業(yè)操作資格證書,方可上崗作業(yè)

 ?。础?保證安全生產(chǎn)設施所需要的資金

  生產(chǎn)經(jīng)營單位新建、改建、擴建工程項目的安全設施,必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投入生產(chǎn)和使用。

  5、 對施工現(xiàn)場的管理

  兩個以上生產(chǎn)經(jīng)營單位在同一作業(yè)區(qū)域內(nèi)進行生產(chǎn)經(jīng)營活動,可能危及對方生產(chǎn)安全的,應當簽訂安全生產(chǎn)管理協(xié)議,明確各自的安全生產(chǎn)管理職責和應當采取的安全措施,并指定專職安全生產(chǎn)管理人員進行安全檢查與協(xié)調。

 ?。?、 安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的權利:

  ①知情權②批評權和檢舉權控告權③拒絕權④緊急避險權⑤請求賠償權

 ?、瞢@得按勞動防護用品的權利⑦獲得安全生產(chǎn)教育和培訓的權利

      安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的義務:

 ?、?自律遵規(guī)的義務②自覺學習安全生產(chǎn)知識的義務③危險報告義務

 ?。?、 應急救援體系的建立

  縣級以上地方各級人民政府應當組織有關部門制定本行政區(qū)域內(nèi)特大生產(chǎn)安全事故應急救援預案,建立應急救援體系。

  8、 安全生產(chǎn)監(jiān)督管理

  建設行政主管部門在審核發(fā)放施工許可證時,應當對建設工程是否有安全施工措施進行審查,對沒有安全施工措施的,不得頒發(fā)施工許可證。

  對檢查中發(fā)現(xiàn)的事故隱患,應當責令立即排除;重大事故隱患排除前或排除過程中無法保證安全的,應當責令從危險區(qū)域內(nèi)撤出作業(yè)人員,責令暫時停產(chǎn)停業(yè)或停用。重大事故隱患排除后,經(jīng)審查同意,方可恢復生產(chǎn)經(jīng)營和使用。

  七、 建設工程安全生產(chǎn)管理條例

  1、 安全生產(chǎn)責任制度:是建筑生產(chǎn)中最基本的安全管理制度,是所有安全規(guī)章制度的核心。

 ?。?、 建設單位的安全責任:①向施工單位提供資料的責任(建設單位提供的資料將成為施工單位后續(xù)工作的主要參考依據(jù)。這些單位如果不真實、準確、完整,并因此導致了施工單位的損失,施工單位可以就此向建設單位要求賠償。⑥對拆除工程進行備案的責任。

  3、 安全生產(chǎn)管理機構的職責主要包括:落實國家有關安全生產(chǎn)法律法規(guī)和標準、編制并適時更新安全生產(chǎn)管理制度、組織開展全員安全教育培訓及安全檢查等活動。

  專職安全生產(chǎn)管理人員的安全責任:對安全生產(chǎn)進行現(xiàn)場監(jiān)督檢查。發(fā)現(xiàn)安全事故隱患,應當及時向項目負責人和安全生產(chǎn)管理機構報告。

  4、 總承包單位與分包單位的安全責任:總承包單位和分包單位對分包工程的安全生產(chǎn)承擔連帶責任。分包單位應當服從總承包單位的安全生產(chǎn)管理,分包單位不服從管理導致生產(chǎn)安全事故的,由分包單位承擔主要責任。

 ?。?、 施工單位應采取的安全措施

  編制專項施工方案(對下列達到一定規(guī)模的危險性較大的分部分項工程編制專項施工方案,并附具安全驗算結果,經(jīng)施工單位技術負責人、總監(jiān)理工程師簽字后實施,由專職安全生產(chǎn)管理人員進行現(xiàn)場監(jiān)督)

  安全施工技術交底(建設工程施工前,施工單位負責項目管理的技術人員應當對有關安全施工的技術要求向施工作業(yè)班組、作業(yè)人員出詳細說明,并由雙方簽字確認。)

  工現(xiàn)場安全警示標志的設置(施工單位應當在施工現(xiàn)場入口處、以及危險部位,設置明顯的安全警示標志。安全警示標志必須符合國家標準)

  起重機械設備管理(驗收合格的方可使用)

  辦理意外傷害保險(施工單位應當為施工現(xiàn)場從事危險作業(yè)的人員辦理意外傷害保險。意外傷害保險費由施工單位支付。實行施工總承包的,由總承包單位支付意外傷害保險費。意外傷害保險期限自建設工程開工之日起至竣工驗收合格止。)

 ?。?、 安全生產(chǎn)許可證條例

  國家對礦山企業(yè)、建筑施工企業(yè)和危險化學品、煙花爆竹、民用爆破器材生產(chǎn)企業(yè)實行安全生產(chǎn)許可證制度。企業(yè)未取得安全生產(chǎn)許可證的,不得從事生產(chǎn)活動。

  7、 建設單位的質量責任和義務

  ② 提供原始資料的責任④不得干預投標人的責任⑧不得擅自改變主體和承重結構進行裝修的責任

 ?。?、 施工單位的質量責任和義務

  分包單位保證工程質量的責任:總承包單位與分包單位對分包工程的質量承擔連帶責任

  按圖施工的責任:

  施工單位必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工,不得擅自修改工程設計,不得偷工減料。在施工過程中發(fā)現(xiàn)設計文件和圖紙有差錯的,應當及時提出意見和建議。

  見證取樣的責任:施工人員對涉及結構安全的試塊、試件以及有關材料,應當在建設單位或工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場取樣,并送具有相應資質等級的質量檢測單位進行檢測。

  9、 工程監(jiān)理部位的質量責任和義務

  確認質量:工程監(jiān)理單位應當選派具備相應資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進駐施工現(xiàn)場。未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字,建筑材料、建筑構配件和設備不得在工程上使用或安裝,施工單位不得進行下一道工序的施工,未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字,建設單位不撥付工程款,不進行竣工驗收。

 ?。保啊?保修

  《建設工程質量管理條例》第10條解釋了保修范圍及其在正常使用條件下各自對應的最低保修期限:

 ?、?基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程,為設計文件解釋的該工程的合理使用年限

 ?、?屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年。

 ?、?供熱與供冷系統(tǒng),為2個采暖期、供冷期。

 ?、?電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程,為2年。

  11、 設計單位的質量責任:②選擇材料設備的責任(除有特殊要求的建筑材料、專用設備、工藝生產(chǎn)線等外,設計單位不得指定生產(chǎn)廠、供應商)④參與質量事故分析的責任

 ?。保?、 竣工驗收備案制度

  單位應當自建設工程竣工驗收之日起15日內(nèi),將建設工程竣工驗收報告和規(guī)劃、公安消防、環(huán)保等部門出具的認可文件或者準許使用文件報建設行政主管部門或其他有關部門備案。

  八、 產(chǎn)品質量法

  1、 生產(chǎn)標識

  產(chǎn)品或其包裝上的標識必須真實,并符合下列要求

 ?、?有產(chǎn)品質量檢驗合格證明

 ?、?有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址

  ⑤ 容易造成產(chǎn)品本身損壞或可能危及人身財產(chǎn)安全的產(chǎn)品應當有警示標志或中文警示說明。

  2、 銷售者的產(chǎn)品質量責任和義務

  ① 進貨檢驗的義務

 ?、?保持產(chǎn)品質量的義務

 ?、?確保標識規(guī)范的義務

 ?、?其他禁止性義務

  九、 環(huán)境保護法

  環(huán)境保護“三同時”制度,指建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施,必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。

  1、建設項目的主體工程完工后,需要進行試生產(chǎn)的,其配套建設的環(huán)境保護設施必須與主體工程同時投入試運行。

  環(huán)境保護設施竣工驗收,應當與主體工程竣工驗收同時進行。分期建設、分期投入生產(chǎn)或使用的建設項目,其相應的環(huán)境保護設施應當分期驗收。

  環(huán)境噪聲污染防治

  在城市市區(qū)范圍內(nèi),建筑施工過程中使用機械設備,可能產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的,施工單位必須在工程開工15日以前向工程所在地縣級以上地方人民政府環(huán)境保護行政主管部門申報該工程的項目名稱、施工場所和期限、可能產(chǎn)生的環(huán)境噪聲值能及所采取的環(huán)境噪聲污染防治措施的情況。因特殊需要必須連續(xù)作業(yè)的,必須有縣級以上人民政府或其他有關主管部門的證明。夜間作業(yè),必須公告附近居民。

  轉換固體廢物出省、自治區(qū)、直轄市貯存外置的,應當向移出地的省級人民政府環(huán)境保護行政主管部門報告,并經(jīng)接受地的省級人民政府環(huán)境保護行政主管部門許可

  十、 勞動法

  1、女職工特殊保護:

  ① 禁止安排女職工從事礦山井下、國家解釋的第四級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事的勞動。

 ?、?女職工生育享受不少于90天的產(chǎn)假。

 ?、?女職工在哺乳未滿一周歲的嬰兒期間不得安排其延長工作時間和夜班勞動。

  勞動爭議:用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議,當事人可以依法申請調解、仲裁、提起訴訟,也可以協(xié)商解決。經(jīng)調解達成協(xié)議的,應當制作調解協(xié)議書。達成協(xié)議后,一方當事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調解協(xié)議的,另一方當事人可以依法申請仲裁。勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道應當知道其權利被侵害之日起計算。

  3、 執(zhí)行:當事人對和仲裁裁決不服的,自收到裁決書之日起15日內(nèi),可以向人民法院起訴;期滿不起訴的,裁決書即發(fā)生法律效力。

  十一、勞動合同法

  1、確認建立勞動關系的時間,用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。

  2、已建立勞動關系,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

  3、試用期:勞動合同期限3個月以上不滿1年的,試用期不得超過1個月;勞動合同期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月。

  同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

  勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或勞動合同約定工資的80%

  4、 競業(yè)限制:從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限,不得超過2年。

  5、 勞動合同的解除:勞動者提前30日以書面形式通知用人單位的,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位,可以解除勞動合同。

  6、 用人單位不得解除勞動合同的情形:

 ?、?從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或疑似職業(yè)病病人在診斷或醫(yī)學觀察期間的

  ② 在本單位患職業(yè)病或因工負傷并被確認喪失或部分喪失勞動能力的

 ?、?患病或非因工負傷,在解釋的醫(yī)療期內(nèi)的

  ④ 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的

 ?、?在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年的

 ?、?法律行規(guī)范規(guī)解釋的其他情形

  十二、檔案法

  1、應當歸檔的建設工程文件主要包括:

 ?、俟こ虦蕚潆A段文件

 ?、?監(jiān)理文件

  ③ 施工文件

 ?、?竣工圖和竣工驗收文件

  2、根據(jù)工程程序和工程特點,歸檔可以分階段進行同,也可以在單位或分部工程通過竣工驗收后進行。工程檔案一般不少于兩套,一套由建設單位保管,一套(原件)移交當?shù)爻墙n案館(室)。

  十三、建設工程法律責任

  1、建設工程法律責任主要包括民事責任、行政責任和刑事責任

  民事責任:違約責任+侵權責任

  特殊侵權行為:

 ?、龠`反國家保護環(huán)境防止污染的解釋,污染環(huán)境造成他人損害的,應當依法承擔民事責任

 ?、谠诠矆鏊⒌琅曰蛲ǖ郎贤诳?、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應當承擔民事責任

  7、 建筑物或其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或管理人應當承擔民事責任,但能夠證明自己沒有過錯的除外

  a) ①重大責任事故罪:指在生產(chǎn)中作業(yè)中違反有關安全管理的解釋,或強令他人違章冒險作業(yè),因而發(fā)生重大傷亡事故或造成其他嚴重后果的行為。

 ?、谥卮髣趧影踩鹿首铮褐赴踩a(chǎn)設施或安全生產(chǎn)條件不符合國家解釋,因而發(fā)生重大傷亡事故或造成其他嚴重后果的行為

 ?、酃こ讨卮蟀踩鹿首铮褐附ㄔO單位、設計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家解釋,降低工程質量標準,造成重大安全事故的行為

 ?。ǘ┖贤?br />
  1、不受合同法調整的主要關系類型

 ?、儆嘘P身份關系的合同

  ②有關政府行使行政管理權的行政合同

 ?、?勞動合同

 ?、?政府間協(xié)議

  2、合同的分類

 ?、儆忻贤c無名合同

 ?、陔p務合同與單務合同

 ?、塾袃敽贤c無償合同

 ?、苤Z成合同與實踐合同

  ⑤ 要式合同與不要式合同

 ?、?格式合同與非格式合同

 ?、?主合同與從合同

  3、合同的訂立:要經(jīng)過兩個必要的程序,即要約與承諾

  要約的方式 包括:書面形式、口頭形式、行為。

  要約的生效:要約到達受要約人時生效

  要約的撤回:要約可以撤回,撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者一要約同時到達受要約人。

  不得撤回要約的情形:①要約人確定了承諾期限或以其他形式表明要約不可撤銷

 ?、谑芤s人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準備工作

  要約的消滅:受要約人對要約的內(nèi)容作實質性變更的,視為新要約,原要約失效

  承諾必須具備以下條件:

 ?、?承諾必須由受要約人向要約人作出

  ② 承諾應在要約解釋的期限內(nèi)作出

 ?、?承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致

 ?、?承諾的方式必須符合要約要求

  承諾的生效:承諾到達要約人時生效

  合同的一般條款:①當事人的名稱或姓名和住所②標的③數(shù)量④質量⑤價款或酬金⑥履行期限地點和方式⑦違約責任⑧解決爭議的方法

  合同的形式:口頭形式、書面形式、其他形式。

  法律、行規(guī)范規(guī)解釋或當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務,對方接受的,該合同成立。

  合同成立的時間

  當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。各方當事人簽字或蓋章的時間不在同一時間的,最后一方簽字或者蓋章時合同成立。

  當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

  合同生效的要件:

 ?、?訂立合同的當事人必須具有相應的民事權力能力和民事行為能力

 ?、?意思表示真實

 ?、?不違反法律、行規(guī)范規(guī)的強制性要求,不損害社會公共利益。

 ?、?具備法律所要求的形式

  無效合同

  1、 合同無效,可能是全部無效,也可能是部分無效。

  合同無效,不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。

 ?。?、 無效合同的原因

 ?、?一方以欺詐手段訂立合同,損害國家利益

 ?、?一方以脅迫手段訂立合同,損害國家利益

 ?、?惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的合同

 ?、?以合法形式掩蓋非法目的

 ?、?損害社會公共利益

 ?、?違反法律、行規(guī)范規(guī)的強制性解釋

 ?。?、 合同中的下列免責條款無效

 ?、?造成對方人身傷害的

 ?、?因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的

  可變更、可撤銷合同

  1、可變更可撤銷合同 指因意思表示不真實,法律允許撤銷權人通過行使撤銷權,使已經(jīng)生效的合同效力歸于消滅或使合同內(nèi)容變更

  2、導致合同變更與撤銷的原因:①重大誤解②顯失公平③因欺詐脅迫而訂立的合同④乘人之危而訂立的合同未損害國家利益

  3、撤銷權行使的主體:任何一方當事人認為合同是由重大誤解訂立的或顯失公平訂立的,都可以向法院提出變更或撤銷的請求。而以欺詐、脅迫或乘人之危訂立的合同,請求變更、撤銷權只有受損害方才能行使。

  4、撤銷權的消滅

 ?、倬哂谐蜂N權的當事人自知或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權

  ③ 具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權

 ?。?、 可撤銷合同被撤銷的后果

  在可變更、可撤銷合同被撤銷之前,該合同具有效力。在撤銷合同之后,該合同即不具有效力,且將溯及既往,即合同成立之始就不具有效力。

  合同的履行

  合同履行的主體:

  1.第三人不履行債務或者履行債務不符合約定,債務人應當向債權人承擔違約責任。

  2.債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定,應當向債權人承擔違約責任。

  解決合同條款空缺的原則:

  《合同法》第61條給出了原則性解釋:合同生效后,當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補充,不能達成補充協(xié)議的,按照合同有關條款或者交易習慣確定。

  解決合同條款空缺的具體解釋

  1.質量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

  2.價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,按照解釋履行。

  3.履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務一方所在地履行。

  4.履行費用的負擔不明確的,由履行義務一方負擔。

  適用于政府定價或者政府指導價商品的具體解釋

  執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調整時,按照交付時的價格計價。

  逾期交貨,價格從低,預期退貨,價格從高。

  《解釋》中關于合同解除的相關解釋

  1.建設工程施工合同解除后,已經(jīng)完成的建設工程質量合格的,發(fā)包人影單按照約定支付相應的工程價款;

  2.已經(jīng)完成的建設工程質量不合格的,按照下列情況處理:

 ?、傩迯秃蟮慕ㄔO工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持。

 ?、谛迯秃蟮慕ㄔO工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。

  《解釋》第13條解釋:建設工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的,不予支持;但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主題結構質量承擔民事責任。

  《解釋》第17條對于計付標準做出了解釋:當事人對欠付工程價款離析計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。

  應付款時間:

 ?、俳ㄔO工程已實際交付的,為交付之日

 ?、诮ㄔO工程沒有交付的,為提交竣工結算文件之日

  ③建設工程未交付,工程價款也未結算的,為當事人起訴之日。

  人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中,應當按照《中華人民共和國合同法》解釋,認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。

  建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為6個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。

  應當先履行債務的當事人,有確切證據(jù)證明堆放有下列情形之一的,可以終止履行:

 ?、俳?jīng)營狀況嚴重惡化

  ②轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務

 ?、蹎适虡I(yè)信譽

  ④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形

  當事人沒有確切證據(jù)終止履行的,應當承擔違約責任。

  中止履行的,應當及時通知對方。堆放提供適當擔保時,應當恢復履行。

  因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn),對債權人造成損害的,并且受讓人知道該情形的,債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

  法定解除的條件,依據(jù)《合同法》解釋,有下列情形:

 ?、僖虿豢煽沽χ率共荒軐崿F(xiàn)合同目的;

 ?、谠诼男衅谙迣脻M之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為標明不履行主要債務,這種行為稱為預期違約;

 ?、郛斒氯艘环竭t延履行主要債務,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行

  當事人一方依照解釋主張解除合同的,應當通知對方。

  違約責任實行嚴格責任原則

  承擔違約責任的基本形式:①繼續(xù)履行②采取補救措施③賠償損失

  約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

  當事人及約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇使用違約金或者定金條款。

  先期違約也叫預期違約。

  當事人一方明確表示或者以自己的行為標明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。

  當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律解釋或者按照約定解決。

  根據(jù)《合同法》,當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內(nèi)提供證明。

  當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。

  因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有解釋的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任。

  保證擔保的當事人包括:債權人、債務人、保證人。

  保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的,按照約定。

  一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的,保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

  保證期間,債權人依法將主債權轉讓給第三人的,保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。

  當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。

  定金的數(shù)額由當事人決定,但不得超過主合同標的額的20%。

  《擔保法》解釋的擔保形式有5種,即保證、抵押、質押、留置和定金。

  (三)建設工程糾紛的處理

  民事糾紛的處理方式分別是:和解、調解、仲裁、訴訟。

  仲裁指發(fā)生爭議的當事人(申請人與被申請人),根據(jù)其達成的仲裁協(xié)議,自愿將該爭議提交中立的第三者進行裁判的爭議解決的方式。

  仲裁實行一裁終局制,仲裁裁決一經(jīng)仲裁庭作出即發(fā)生法律效力。這使當事人之間的糾紛能夠迅速得以解決。

  仲裁機構獨立于行政機構,仲裁機構之間也無隸屬關系,仲裁庭獨立進行仲裁。

  調解的形式:

  民間調解 民間調解達成的協(xié)議不具有強制約束力。

  行政調解 行政調解達成的協(xié)議也不具有強制約束力。

  法院調解 調解書經(jīng)雙方當事人簽收后,即具有法律效力。

  仲裁調解 調解書經(jīng)當事人簽收后即發(fā)生法律效力。

  證據(jù)的種類:書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結論、勘驗筆錄。

  書證,是指以文字、符號、圖形等形式所記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的證據(jù)。

  物證,是指證明案件真實情況的一切物品和痕跡。物證以物質的存在、外部特征和屬性等對案件事實起到證明作用。

  與當事人有親屬關系和其他密切關系的人雖然可以作為證人出庭作證,但由于上述關系的特殊性,其證言的證明力一般要小于其他證人的證言。

  勘驗筆錄,是指人民法院審判人員或者行政機關工作人員對能夠證明案件事實的現(xiàn)場就地進行分析、檢驗、測量、勘察后所作的記錄。

  證據(jù)保全:當事人申請保全證據(jù)的,人民法院可以要求其提供相應的擔保。

  《仲裁法》解釋:在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以申請證據(jù)保全。當事人申請證據(jù)保全的,仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。

  舉證責任的一般原則:誰主張,誰舉證。

  舉證責任的倒置是為了彌補一般原則的不足,針對一些特殊的案件。

  民事訴訟法的基本制度包括:合議制度、回避制度、公開審判制度、兩審終審制度

  地域管轄主要包括:一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬管轄。

  一般地域管轄通常實行“原告就被告”原則,即以被告住所地作為確定管轄的標準。

  因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

  授權委托書與委托代理權限

  委托權限分為一般授權與特別餓授權。一般授權,委托代理人僅有程序性的訴訟權利。特別授權可以行駛實體性的訴訟權利,即代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴。

  財產(chǎn)保全的種類有兩種,即訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全。

  訴前財產(chǎn)保全是指在起訴前,人民法院根據(jù)利害關系人的申請,對被申請人的有關財產(chǎn)采取的強制措施。

  訴訟財產(chǎn)保全,是指人民法院在訴訟過程中,為保證將來生效判決的順利執(zhí)行,對當事人的財產(chǎn)或爭議的標的物采取的強制措施。采取訴訟財產(chǎn)保全,

  應符合下列條件:

  1.可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案例。

  2.須在訴訟過程中應當事人提出申請,或者必要時法院也可依職權作出。

  3.人民法院可以責令申請人提供擔保。

  先予執(zhí)行的適用范圍:根據(jù)《民事訴訟法》第97條,人民法院對下列案件,根據(jù)當事人的申請,可以書面裁定先予執(zhí)行:

  1.追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的

  2.追索勞動報酬的

  3.因情況緊急需要先予執(zhí)行的。

  對判決不服,提起上訴的時間為15天;對判定不服,提起上訴的期限為10天。只有當雙方的上訴期都屆滿,均未提起上訴的,裁判才發(fā)生法律效力。

  發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

  申請執(zhí)行的期間為兩年。從法律文書解釋履行期間的最后一日其計算;法律文書解釋分期履行的,從解釋的每次履行期間的最后一日起計算。

  在民商事仲裁中,仲裁協(xié)議是仲裁的前提,沒有仲裁協(xié)議,就不存在有效地仲裁。

  仲裁協(xié)議法律效力表現(xiàn)為

  1.對雙方當事人的法律效力

  2.對法院的法律效力

  3.對仲裁機構的效力

  合法有效地仲裁協(xié)議應當具備以下法定內(nèi)容:1.請求仲裁的意思表示2.仲裁事項3.選定的仲裁委員會

  仲裁協(xié)議效力的確認方式:當事人對仲裁協(xié)議效力有異議的,應當在仲裁庭首次開庭前提出。當事人既可以請求仲裁委員會作出決定,也可以請求人民法院裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。

  仲裁協(xié)議無效的情形:

  1.以口頭方式訂立的仲裁協(xié)議無效。

  2.約定的仲裁事項超過法律解釋的仲裁范圍

  3.無民事行為能力人或者限制行為能力人訂立的仲裁協(xié)議無效

  4.一方采取脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協(xié)議的,該仲裁協(xié)議無效

  5.仲裁協(xié)議對仲裁事項、仲裁委員會沒有約定或者約定不明確,當事人對此又達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。

  組成仲裁庭:1.仲裁庭形式的確定2.仲裁員的產(chǎn)生。

  合議仲裁庭仲裁員的產(chǎn)生:3名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任制定一名仲裁員,第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任制定。第三名仲裁員是首席仲裁員。

  如果申請人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭可以視為撤回仲裁申請;被申請人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭可以缺席裁決。

  合議仲裁庭審理的案件由3名仲裁員集體做出仲裁裁決。當仲裁庭成員不能形成一致意見時,按多數(shù)仲裁員的意見做出仲裁裁決;在仲裁庭無法形成多數(shù)意見時,按首席仲裁員的意見做出裁決。

  在裁決履行期限內(nèi),若義務方不履行仲裁裁決,權利方可申請人民法院強制執(zhí)行

  行政復議,是指行政機關根據(jù)上級行政機關對下級行政機關的監(jiān)督權,在當事人的申請和參加下,按照行政復議程序對具體行政行為進行合法和適當性審查,并作出裁決解決行政侵權爭議的活動。

  下列事項應按解釋的糾紛處理方式解決,而不能提起行政復議:

  1.行政機關的行政處分或者其他人事處理決定。

  2.行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理。

  除非法律另有解釋,行政復議機關一般應當自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復議決定。行政復議決定書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力。

  起訴的期限:申請人不服行政復議決定的,可以在收到行政復議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

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